雖然有許多租賃資產(chǎn)都是以轉(zhuǎn)貸方式產(chǎn)生的，這種交易方式使得租賃的物權(quán)不受重視。但正常的租賃業(yè)務(wù)對租賃物的物權(quán)設(shè)立、轉(zhuǎn)移和滅失都非常關(guān)心，尤其是廠商租賃公司更是如此。在這里僅說明《物權(quán)法》出臺(tái)后給《合同法》帶來的一些新老問題，以及需要采取風(fēng)險(xiǎn)控制的一些手段。

    法律上對融資租賃交易定義是以對融資租賃合同定義的方式來定義。按照《中華人民共和國合同法》規(guī)定：“出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇訂立的買賣合同，出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定向承租人交付標(biāo)的物，承租人享有與受領(lǐng)標(biāo)的物有關(guān)的買受人的權(quán)利�！焙汀俺鲎馊讼碛凶赓U物的所有權(quán)。承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)�！边@兩條非常重要。因?yàn)樵诖酥叭藗儗ψ赓U物的物權(quán)還是比較模糊，《中華人民共和國物權(quán)法》出臺(tái)后，增加了有關(guān)于物權(quán)設(shè)立的條款。為了和以前的法律有所銜接。我們要分析新頒布的《物權(quán)法》中的有關(guān)物權(quán)規(guī)定與合同法有什么沖突的地方，一般采取如何應(yīng)對的手段。

    《物權(quán)法》關(guān)于物權(quán)的設(shè)立涉及到不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)和動(dòng)產(chǎn)物權(quán)。不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立是：“不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外�！�，動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立是：“動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時(shí)發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。”。這兩種物權(quán)因其特點(diǎn)設(shè)立方式有所不同。

    不動(dòng)產(chǎn)因?yàn)榻ㄔO(shè)周期比較長，所以設(shè)立方式被定在“經(jīng)依法登記，發(fā)生效力”，有關(guān)融資租賃的法律因?yàn)闆]有這方面的“另有規(guī)定”，因此只能按這個(gè)執(zhí)行。由于融資租賃的租金是以承租人占用出租人的資金開始計(jì)算的，因此物權(quán)的設(shè)立和資金動(dòng)用產(chǎn)生一個(gè)時(shí)間點(diǎn)方面的差距。由此可能引發(fā)交付風(fēng)險(xiǎn)。

    這是因?yàn)樽赓U物還沒有設(shè)立物權(quán)前，出租人在沒有獲得確切的租賃物物權(quán)前，是沒有資格把未來的租賃物出租給承租人的。在此期間若因租賃物的問題或者是承租人違約，出租人是沒有辦法對租金進(jìn)行追索的。加上不動(dòng)產(chǎn)交易還有其他一些不適合做租賃物的規(guī)定，筆者不支持者租賃公司從事不動(dòng)產(chǎn)方面的融資租賃業(yè)務(wù)。

    動(dòng)產(chǎn)通常在交付前已經(jīng)制造完畢，因此物權(quán)設(shè)立方式被定在“自交付時(shí)發(fā)生效力”。這樣的動(dòng)產(chǎn)作租賃物，交付和付款的時(shí)間差不算很大，因此交付風(fēng)險(xiǎn)不大。但是融資租賃的租賃物“交付”與一般貿(mào)易的“交付”有所不同。因此還要按“另有規(guī)定”辦。

    《合同法》規(guī)定：“融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。”雖然出租人是租賃物的購買人，但租賃物不是交付給出租人，而是交付給承租人，“承租人享有與受領(lǐng)標(biāo)的物有關(guān)的買受人的權(quán)利�！苯桓兜念I(lǐng)受人不是買方出租人，而是使用方承租人。

    其次是交付的時(shí)間點(diǎn)問題。一般貿(mào)易的交付通常要在物件的安裝調(diào)試后，買方簽訂質(zhì)量確認(rèn)書就算正式交付。但租賃物的交付不是這個(gè)時(shí)間點(diǎn)。首先這要看是國內(nèi)采購還是國外采購。國內(nèi)采購一般租賃物一出出賣人生產(chǎn)廠的廠門，不管是否交到享有買受人權(quán)力的承租人，就算交付。

    國際貿(mào)易若是海運(yùn)，貨物越過船舷就算交付。若是車運(yùn)，貨物超過車幫就算交付，若是火車運(yùn)貨飛機(jī)運(yùn)，只要貨物超過車門或艙門，就算交貨。如果在此之后的運(yùn)輸和安裝過程出現(xiàn)什么問題，不是因?yàn)樽赓U物還沒有安裝投產(chǎn)，因此不能支付租金。而是只要融資租賃采購環(huán)節(jié)動(dòng)用了出租人的資金，就要按照融資租賃合同的約定，按時(shí)支付租金。

    剩下物件的問題，如：產(chǎn)品質(zhì)量問題、路途或安裝中物件受損問題，都由承租人向出賣人索賠，或者向承租人出資出租人作為收益人投保的保險(xiǎn)公司理賠，與是否可以借此不支付租金無關(guān)。因?yàn)檫@是“出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物”所以法理上這樣規(guī)定，風(fēng)險(xiǎn)是由承租人承擔(dān)。

    有些租賃物制造周期比較長，出租人的付款與出賣人交貨要有個(gè)制造期，租賃的起租日和租賃物件的安裝調(diào)試完畢日（甚至還包括試車、磨合期）可能不在同一時(shí)間點(diǎn)上。因此租賃公司采用出賣人給出租人開具交貨保函的方式保障租賃物交付前不能出現(xiàn)交付風(fēng)險(xiǎn)；采用繳納運(yùn)輸保險(xiǎn)、安裝保險(xiǎn)的方式保障承租人投產(chǎn)前的風(fēng)險(xiǎn)；采用將起租日（承租人以租賃物件采購方式占用出租人資金的起始點(diǎn)）延展到設(shè)備安裝調(diào)試結(jié)束時(shí)，承租人支付展期利息，防備這段期間的利率風(fēng)險(xiǎn)或匯率風(fēng)險(xiǎn)和支付租金的風(fēng)險(xiǎn)。

    之后不要以為萬事大吉了，《物權(quán)法》出臺(tái)后規(guī)定：“船舶、航空器和機(jī)動(dòng)車等物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人�！背松鲜鲆苿�(dòng)動(dòng)產(chǎn)有登記制度和登記機(jī)構(gòu)外，其他非移動(dòng)設(shè)備病沒有這樣的登記體系，而且除了不動(dòng)產(chǎn)是產(chǎn)權(quán)登記外，其他都是權(quán)益登記。租賃公司想辦理給非移動(dòng)動(dòng)產(chǎn)登記，都事出無門。

    雖然《合同法》規(guī)定：“出租人享有租賃物的所有權(quán)。承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)�！笨此朴小百I賣不破租賃”的意思，但是由于《物權(quán)法》“未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人”條款的存在，且登記制度不健全，“買賣不破租賃”已經(jīng)被邊緣化。

    租賃公司要想其他辦法來規(guī)避這樣的風(fēng)險(xiǎn)。如：采用擔(dān)保登記，抵押貸款登記、銀行貸款卡登記（金融租賃可以做的）以及央行租賃資產(chǎn)登記等替代尚未健全的物權(quán)登記系統(tǒng)，防范租賃物滅失的風(fēng)險(xiǎn)。

    其次我們要分析租賃物的所有權(quán)問題。《合同法》規(guī)定：“出租人享有租賃物的所有權(quán)”但是《物權(quán)法》把這種所有權(quán)劃分為四個(gè)權(quán)能，即：占有、使用、收益和處分。出租人通過收取租金的方式，將租賃物的占有、使用、收益權(quán)（統(tǒng)稱“用益權(quán)”）度讓給承租人，自己僅保留處分物權(quán)。所以在《合同法》中才規(guī)定：“當(dāng)事人約定租賃期間屆滿租賃物歸承租人所有，承租人已經(jīng)支付大部分租金，但無力支付剩余租金，出租人因此解除合同收回租賃物的，收回的租賃物的價(jià)值超過承租人欠付的租金以及其他費(fèi)用的，承租人可以要求部分返還。”這樣的條款。

    這個(gè)條款說明就算承租人違約，他們還是擁有這個(gè)過程以前的用益物權(quán)，只不過從他們開始拖欠租金時(shí)，因?yàn)闆]有支付租金，租賃公司就不能繼續(xù)度租賃物的讓用益權(quán)了。為此出租人采用財(cái)產(chǎn)保全的法律手段，停止承租人對租賃物用益權(quán)的侵占。才符合《合同法》“出租人享有租賃物的所有權(quán)”的規(guī)定。否則出租人擁有的不是完全物權(quán)，僅是處分權(quán)能的部分物權(quán)。

    前面我們分析了租賃物的物權(quán)設(shè)立，下面分析物權(quán)的轉(zhuǎn)移問題。《合同法》規(guī)定：“出租人和承租人可以約定租賃期間屆滿租賃物的歸屬�！边@說明融資租賃的所有權(quán)不一定要非要轉(zhuǎn)移給承租人。但也不是在租期結(jié)束后再討論租賃物是否轉(zhuǎn)移的問題。如果是全額融資租賃，當(dāng)承租人支付完全部租金和相關(guān)費(fèi)用后，出租人應(yīng)無條件將租賃物的處分物權(quán)轉(zhuǎn)移給承租人，承租人得到這個(gè)轉(zhuǎn)移手續(xù)后，將該項(xiàng)目的“融資租入”固定資產(chǎn)，轉(zhuǎn)為企業(yè)自己的固定資產(chǎn)。

    如果是非全額融資租賃（經(jīng)營性租賃）的話，因?yàn)樵诤贤炗喼�，就確定留有一定的未來余值，并在折現(xiàn)扣除本金后計(jì)算租金。當(dāng)租期結(jié)束時(shí)，承租人可以憑借這個(gè)余值，（相對于出租人的“未回收成本”）在所有的租金及其相關(guān)費(fèi)用支付完畢后，承租人可以對租賃物的所有權(quán)做只能三選一的選擇：一是退租。即，放棄租賃物的用益權(quán)，出租人重獲全部所有權(quán)；其次是續(xù)租。承租人繼續(xù)支付租金，享有用益權(quán)，直至下次租賃期結(jié)束再說；三是從出租人手里買斷處分物權(quán)，所有權(quán)完全轉(zhuǎn)移給承租人。

    結(jié)論是：融資租賃物件的所有權(quán)不一定非要產(chǎn)生轉(zhuǎn)移，所有權(quán)不轉(zhuǎn)移也不一定就不是融資租賃。是否轉(zhuǎn)移由承租人選擇來決定，但這種選擇權(quán)，以及為了選擇所預(yù)留的余值，需要在租賃合同簽訂時(shí)首先確認(rèn)的。而不是等到后來扯皮。

    租賃物權(quán)的滅失主要有三種情況。

    一是租賃物法定折舊期到期報(bào)廢，租金支付完畢，租賃合同有效期結(jié)束，租賃物權(quán)自然滅失；二是承租人不經(jīng)出租人同意，私下處分租賃物導(dǎo)致租賃物權(quán)的滅失。這個(gè)問題只能通過登記制度來威懾，如果硬性被賣，且找不到買主，或者找到買主還需要補(bǔ)償損失，同樣沒有什么用處。還是在項(xiàng)目評估階段就要考慮承租人的道德風(fēng)險(xiǎn)；三是不可抗力的天災(zāi)人禍出現(xiàn)，徹底毀壞了租賃物。出現(xiàn)這個(gè)問題誰也沒有辦法解決。