“融資租賃合同中”的擔(dān)保相關(guān)內(nèi)容

　　在融資租賃交易中，設(shè)定擔(dān)保是常見的交易條件。例如，融資性租賃公司向?qū)⒂米髯赓U物的貨物的出賣人給付定金，或者融資性租賃公司向貸款人借款時由第三人提供擔(dān)保之類。本章不擬討論融資租賃交易中可能涉及的所有的擔(dān)保，更不考慮融資性租賃公司自己向他人提供的擔(dān)保，只討論以融資租賃合同為主合同的擔(dān)保。在討論之前首先要指出，《中華人民共和國擔(dān)保法》第二條規(guī)定，“債權(quán)人需要以擔(dān)保方式保障其債權(quán)實現(xiàn)的，可以依照本法規(guī)定設(shè)定擔(dān)保�！边@里說的是“可以”，而不是“應(yīng)當(dāng)”，表明擔(dān)保并非是債權(quán)人為保障其債權(quán)實現(xiàn)所法定強(qiáng)制、必須采取的方式。在融資租賃合同中是否設(shè)定擔(dān)保，由合同約定。本章專門討論在融資租賃合同設(shè)定擔(dān)保時所涉及的問題。本章各節(jié)所稱的擔(dān)保，均指以融資租賃合同為主合同、對其中承租人的租賃債務(wù)（主債務(wù)）的擔(dān)保。還要聲明一點。融資租賃合同中承租人的租賃債務(wù)，無異于其它金錢債務(wù)，對它的擔(dān)保也無異于對其它金錢債務(wù)的擔(dān)保。作者之所以專辟本章，僅僅是為了對《中華人民共和國擔(dān)保法》作一詳細(xì)介紹而已。
　　
　　一、擔(dān)保的法律適用
　　
　　擔(dān)保合同作為合同的一個類別，首先適用《中華人民共和國合同法》總則的規(guī)定。同時，鑒于它既未在《合同法》中列名，又有《中華人民共和國擔(dān)保法》這一專門法的管轄，因此就具體規(guī)定而言，《擔(dān)保法》的適用優(yōu)先于《合同法》。此外，根據(jù)《擔(dān)保法》第九十五條的規(guī)定，“凡是專門法對擔(dān)保有特別規(guī)定的，應(yīng)依照其規(guī)定�！币阎�的這樣的專門法，包括但不限于海商法及涉外合同所選擇適用的法律。因此，當(dāng)事人在訂立擔(dān)保合同之前，首先應(yīng)熟悉這些法律的規(guī)定。
　　
　　二、擔(dān)保方式
　　
　　《擔(dān)保法》第二條稱，“本法規(guī)定的擔(dān)保方式為保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金�！薄醋罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用《中華人民共和國擔(dān)保法》若干問題的解釋〉（下稱“司法解釋”）第二十六條則把“監(jiān)督支付�？顚Ｓ谩币擦袨閾�(dān)保的一種方式。具體到融資租賃合同，則留置、定金和監(jiān)督支付專款專用的方式較為罕見，主要是保證、抵押和質(zhì)押這三種方式。本文只討論這三種方式所涉及的問題。
　　
　　三、擔(dān)保的范圍或種類
　　
　　融資租賃合同是雙務(wù)合同，即出租人和承租人各有其權(quán)利和義務(wù)。但是，就融資租賃合同所設(shè)定的擔(dān)保而言，僅指對出租人的租賃債權(quán)的擔(dān)保。后者的范圍或種類由擔(dān)保合同約定。通常包括租金、租賃物余值、延遲利息、罰息、損失賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。因此可以統(tǒng)稱為是出租人在融資租賃合同項下的金錢債權(quán)。換句話說，并非是承租人的任何合同義務(wù)均在擔(dān)保范圍之內(nèi)，相反，對其非金錢債務(wù)就不可能設(shè)定擔(dān)保。例如，承租人不得侵犯出租人對租賃物的處分權(quán)這一點，通常就不在擔(dān)保范圍之內(nèi)。設(shè)若承租人擅自將租賃物遷移到合同約定的使用地點以外的地點時，擔(dān)保人并不負(fù)有遷回的責(zé)任。擔(dān)保人所可能需要承擔(dān)的，僅僅是設(shè)若承租人違約時的對出租人的損失賠償責(zé)任。又鑒于出租人的金錢債權(quán)可能包括各種十分不同的名目或內(nèi)容，例如，有的融資租賃合同會規(guī)定承租人應(yīng)付租賃手續(xù)費(fèi)，有的融資租賃合同會規(guī)定租賃物留有余值，等等。
　　
　　因此，保證合同應(yīng)對所擔(dān)保的金錢債權(quán)的具體名目或種類作明確的約定。根據(jù)《擔(dān)保法》第二十一條的規(guī)定，“保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。保證合同另有約定的，按照約定。當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任�！�
　　
　　就擔(dān)保范圍而言，還有兩種情況值得注意，即連帶共同保證和按份共同保證�！端痉ń忉尅返谑�九條規(guī)定，“兩個以上保證人對同一債務(wù)同時或者分別提供保證時，各保證人與債權(quán)人沒有約定保證份額的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為連帶共同保證。連帶共同保證的保證人以其相互之間約定各自承擔(dān)的份額對抗債權(quán)人的，人民法院不予支持；”第二十條規(guī)定，“連帶共同保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求任何一個保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任；”第二十一條規(guī)定，“按份共同保證的保證人按照保證合同約定的保證份額承擔(dān)保證責(zé)任后，在其履行保證責(zé)任的范圍內(nèi)對債務(wù)人行使追償權(quán)�！笨梢姡�這里的關(guān)鍵在于，各保證人與債權(quán)人是否約定了各保證人各自的保證份額。約定了的，是“按份共同保證”，債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求各保證人按照保證合同約定的保證份額承擔(dān)保證責(zé)任；沒有約定的，是“連帶共同保證”，債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求任何一個保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任。
　　
　　至于最高額保證合同，由于它只適用于涉及不特定債權(quán)的借款合同，因此在融資租賃合同中不會出現(xiàn)。融資租賃合同在訂立時，其各期租金可能因計算租金的利率或其它事由的未知而不確定。但是，利率的定值條件則必定是約定了的。在各期利率已知因而租金可確定時，所確定的是全額債權(quán)，而并非最高額債權(quán)。
　　
　　除了上面說的“共同保證”外，還會有保證與物的擔(dān)保并存的情況。對此《司法解釋》第三十八條規(guī)定，“同一債權(quán)既有保證又有第三人提供物的擔(dān)保的．債權(quán)人可以請求保證人或者物的擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍或者物的擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明的，承擔(dān)了擔(dān)保責(zé)任的擔(dān)保人，可以向債務(wù)人追償，也可以要求其他擔(dān)保人清償其應(yīng)當(dāng)分擔(dān)的份額。同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的，物的擔(dān)保合同被確認(rèn)無效或者被撤銷，或者擔(dān)保物因不可抗力的原因滅失而沒有代位物的，保證人仍應(yīng)當(dāng)按合同的約定或者法律的規(guī)定承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人在主合同履行期屆滿后怠于行使擔(dān)保物權(quán)，致使擔(dān)保物的價值減少或者毀損、滅失的，視為債權(quán)人放棄部分或者全部物的擔(dān)保。保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)減輕或者免除保證責(zé)任”。這一條的精神是，除非債權(quán)人在主合同履行期屆滿后怠于行使擔(dān)保物權(quán)，否則，擔(dān)保物權(quán)無論因何原因的未能實現(xiàn)，都不能免除或減輕保證人的保證責(zé)任。
　　
　　四、保證合同得以成立的形式
　　
　　《擔(dān)保法》第十三條規(guī)定，“保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同�！睂τ谠鯓泳退闶恰耙詴�面形式訂立保證合同”，《擔(dān)保法》第九十三條規(guī)定，“本法所稱保證合同、抵押合同、質(zhì)押合同、定金合同可以是單獨訂立的書面合同，包括當(dāng)事人之間的具有擔(dān)保性質(zhì)的信函、傳真等，也可以是主合同中的擔(dān)保條款�！薄端痉ń忉尅返诙�十二條則進(jìn)一步規(guī)定，“第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人接受且未提出異議的，保證合同成立。主合同中雖然沒有保證條款，但是，保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。”可見，保證合同在以下幾種情況下成立：1）保證人同債權(quán)人訂立了由雙方簽署的保證合同的；2）第三人單方以書面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人接受且未提出異議的；3）融資租賃合同內(nèi)有保證合同條款，保證人在該合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的；4）融資租賃合同內(nèi)雖然沒有保證合同條款，但是，保證人在該合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的。
　　
　　五、保證的方式及其效力
　　
　　《擔(dān)保法》第十六條規(guī)定，“保證的方式有：（一）一般保證；（二）連帶責(zé)任保證；”第十七條規(guī)定，“當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。有下列情形之一的，保證人不得行使前款規(guī)定的權(quán)利：（一）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的；（二）人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；（三）保證人以書面形式放棄前款規(guī)定的權(quán)利的；”《司法解釋》第二十四條規(guī)定，“一般保證的保證人在主債權(quán)履行期間屆滿后，向債權(quán)人提供了債務(wù)人可供執(zhí)行財產(chǎn)的真實情況的，債權(quán)人放棄或者怠于行使權(quán)利致使該財產(chǎn)不能被執(zhí)行，保證人可以請求人民法院在其提供可供執(zhí)行財產(chǎn)的實際價值范圍內(nèi)免除保證責(zé)任；”《擔(dān)保法》第十八條規(guī)定，“當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任；”第十九條規(guī)定，“當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任；”第二十條規(guī)定，“一般保證和連帶責(zé)任保證的保證人享有債務(wù)人的抗辯權(quán)。債務(wù)人放棄對債務(wù)的抗辯權(quán)的，保證人仍有權(quán)抗辯�？罐q權(quán)是指債權(quán)人行使債權(quán)時，債務(wù)人根據(jù)法定事由，對抗債權(quán)人行使請求權(quán)的權(quán)利�！�
　　
　　簡而言之，一般保證同連帶責(zé)任保證的共同點在于，兩者的保證人都享有抗辯權(quán)，而不問債務(wù)人是行使了還是放棄了對債務(wù)的抗辯權(quán)。其主要區(qū)別則在于，前者只有當(dāng)保證人向債權(quán)人提供了債務(wù)人可供執(zhí)行財產(chǎn)的真實情況后，債權(quán)人并未放棄或者怠于行使該權(quán)利，或者當(dāng)債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)時，債權(quán)人才可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任；后者則只要債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人就既可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。顯然，就保證而言，前者對保障債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)的效力遠(yuǎn)不如后者。不過，在一般保證的情況下，債權(quán)人還可以運(yùn)用《合同法》賦予的其它權(quán)利來尋求保護(hù)。具體如下：《合同法》第七十三條規(guī)定，“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬債務(wù)人自身的除外。
　　
　　代位權(quán)行使的范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人承擔(dān)；”《合同法》第七十四條規(guī)定，“因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情況的，債權(quán)人也可以向人民法院請求撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)行使的范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人承擔(dān)。”就融資租賃合同而言，出租人所可能行使代位權(quán)的，必定是承租人的金錢債權(quán)或抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)等，這些都不可能是專屬于承租人自身的債權(quán)。同時，出租人也無需行使超過自己的租賃債權(quán)范圍的代位權(quán)或撤銷權(quán)。據(jù)此，不妨認(rèn)為，《合同法》所規(guī)定的代位權(quán)和撤銷權(quán)，是對債權(quán)人在無擔(dān)�；蛞话惚ＷC下的債權(quán)保護(hù)的補(bǔ)充。盡管這已經(jīng)越出了本文討論的范圍。
　　
　　六、關(guān)于保證期間
　　
　　《合同法》第十五條第（五）款規(guī)定，保證合同應(yīng)當(dāng)規(guī)定“保證的期間”�！� 司法解釋》第三十一條規(guī)定，“保證期間不因任何事由發(fā)生中斷、中止、延長的法律后果”。第三十二條規(guī)定，“保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務(wù)履行期限的，視為沒有約定，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月。保證合同約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起二年；”第三十三條規(guī)定，“主合同對主債務(wù)履行期限沒有約定或者約定不明的，保證期間自債權(quán)人要求債務(wù)人履行義務(wù)的寬限期屆滿之日起計算”。從這幾條解釋看，1）所謂“保證期間”，是指合同約定的或法定的始自主合同履行期屆滿之日的某個期間，即多少個月。它的含義是，在一般保證時，如果債權(quán)人未在此期間對債務(wù)人起訴或申請仲裁，則債權(quán)人將不能因未能受償或受償不足而要求擔(dān)保人承擔(dān)保證債務(wù)；在連帶責(zé)任保證時，如果債權(quán)人未在此期間要求擔(dān)保人承擔(dān)保證債務(wù)，則擔(dān)保人的保證債務(wù)將被免除；2）保證期間的始點只能是主債務(wù)履行屆滿之日。
　　
　　如果保證合同約定的保證期間早于或者等于主債務(wù)履行期限的，視為沒有約定。例如，如果某融資租賃合同的租賃期限是1996年8月16日至2000年8月16日，而其與之相應(yīng)的所約定的保證期間的終止日是2000年8月16日或早于年8月16日的某日，則視為沒有約定；3）保證期間的約定，應(yīng)該是自主債務(wù)履行期屆滿之日至某一日歷日期，或者是自主債務(wù)履行期屆滿之日起的多少個月。凡是保證合同沒有約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月；如果雖有約定，但是其終止日是不確定的，則視為約定不明。這時，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起二年；4）就始點和時間長度而言，保證期間是一個絕對概念，不發(fā)生中斷、中止、延長的情況；5）鑒于《合同法》第二百三十八條規(guī)定，“融資租賃合同的內(nèi)容包括……租賃期限……”，因此上述第三十三條規(guī)定的內(nèi)容，對于以融資租賃合同為主合同的保證合同不適用。
　　
　　七、保證主體的合法資格及資格不合時的法律后果
　　
　　對于保證主體（即，保證人）的合法資格，《擔(dān)保法》有一系列的規(guī)定�！稉�(dān)保法》第七條規(guī)定，“具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人”；第八條規(guī)定，“國家機(jī)關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外”；第九條規(guī)定，“學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得為保證人”；第十條規(guī)定，“企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證”。
　　
　　具體到融資租賃合同，則，
　　
　　一）考慮到，至少就目前情況而言，融資租賃合同的承租人只能是法人或其它組織，而不能是自然人，因此，盡管法律沒有禁止，但是，以公民（自然人）作為保證人的可能性幾乎沒有。至于什么是這里說的“其它組織”，則《司法解釋》第十五條明確規(guī)定為主要包括：“ (一)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的獨資企業(yè)、合伙企業(yè)；(二)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的聯(lián)營企業(yè)；(三)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)；(四)經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記的社會團(tuán)體；(五)經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)”。另外，營業(yè)執(zhí)照中所記載的經(jīng)營范圍是否包括擔(dān)保業(yè)務(wù)這一點，并不是保證主體是否有合法資格的法定判據(jù)。
　　
　　二）我國的融資性租賃公司是中國法人，由它們提供的租賃融資，并非是“外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸”，因此，以它們?yōu)槌鲎馊说娜谫Y租賃合同，國家機(jī)關(guān)一概不得為保證人。至于什么是“國家機(jī)關(guān)”，我們的理解是，包括行政機(jī)關(guān)（政府部門）、立法機(jī)關(guān)（各級人民代表大會及其常務(wù)委員會）、司法機(jī)關(guān)（各級檢察院和人民法院）以及軍事機(jī)關(guān)。
　　
　　三）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得為保證人。同時，《司法解釋》第十六條又規(guī)定，“從事經(jīng)營活動的事業(yè)單位、社會團(tuán)體為保證人的，如無其他導(dǎo)致保證合同無效的情況，其所簽定的保證合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效”。可見，事業(yè)單位、社會團(tuán)體是否可以為保證人，要看它們是“以公益為目的”，還是“從事經(jīng)營活動”。前者不可以，后者可以。至于什么是《擔(dān)保法》第九條說的“等……事業(yè)單位、社會團(tuán)體”，則我們的理解是，包括各個民主黨派、各個宗教團(tuán)體、各類群眾團(tuán)體、各類教育機(jī)構(gòu)、非營利性的公用場所如公園、體育館、圖書館、博物館之類機(jī)構(gòu)。
　　
　　四）凡是不具備合法資格的主體所提供的保證，即所訂立的擔(dān)保合同，都是無效的。
　　
　　擔(dān)保合同無效時怎么處理？《司法解釋》第三條規(guī)定，“國家機(jī)關(guān)和以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體違反法律規(guī)定提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無效。因此給債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)擔(dān)保法第五條第二款的規(guī)定處理”�！稉�(dān)保法》第五條第二款規(guī)定，“擔(dān)保合同被確認(rèn)無效后，債務(wù)人、擔(dān)保人、債權(quán)人有過錯的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任”。由此可見，1）并非是只要擔(dān)保合同無效，擔(dān)保人就一定不再有民事責(zé)任，而是還要看它有無過錯責(zé)任；2）也并非是只要擔(dān)保合同無效，過錯方就一定要承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，而是如果因此給債權(quán)人造成損失的，才要承擔(dān)這樣的責(zé)任。
　　
　　至于到底怎樣承擔(dān)，這里未作具體規(guī)定。我們所看到的一個個別案例是，1994年1月，廣東省河源市東源縣人民政府對東源縣公路開發(fā)總公司與深圳康達(dá)爾房地產(chǎn)開發(fā)公司之間訂立的、由后者向前者提供1,000萬元用于205國道東源縣路段改造工程的合同提供了擔(dān)保。據(jù)當(dāng)時的副縣長劉剛稱，他是“在明知違規(guī)的情況下在擔(dān)保書上簽的字。因為當(dāng)時考慮到，路段設(shè)有一個收費(fèi)站，東源縣有能力還款付息”。1998年，深圳康達(dá)爾房地產(chǎn)開發(fā)公司訴東源縣公路開發(fā)總公司欠款，并以東源縣人民政府為第二被告。深圳市中級人民法院判決被告應(yīng)賠償原告1,200萬元，并判東源縣人民政府負(fù)連帶賠償責(zé)任。在法院判決生效一年零七個月而法院確認(rèn)被告沒有可供執(zhí)行判決的財產(chǎn)的情況下，法院查封了東源縣人民政府的兩輛吉普車。（信息來源見《北京青年報》2000年4月27日第7版。）
　　
　　五）關(guān)于企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)提供的擔(dān)保的效力及無效時的處理，《司法解釋》第十七條規(guī)定如下，“企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，保證合同無效。因此給債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)擔(dān)保法第五條第二款的規(guī)定處理；”“企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，如果法人的書面授權(quán)范圍不明，法人的分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對保證合同約定的全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任；”“企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營管理的財產(chǎn)不足以承擔(dān)保證責(zé)任的，由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任；”“企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)提供的保證無效后應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的，由分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)。企業(yè)法人有過錯的，按照擔(dān)保法第二十九條的規(guī)定處理。”《擔(dān)保法》第二十九條的規(guī)定是，“企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)或者超出授權(quán)范圍與債權(quán)人訂立保證合同的，該合同無效或者超出授權(quán)范圍的部分無效，債權(quán)人和企業(yè)法人有過錯的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任；債權(quán)人無過錯的，由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任�！笨梢�，企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)只要是經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，則1）即使法人的書面授權(quán)范圍不明，法人的分支機(jī)構(gòu)也應(yīng)當(dāng)對保證合同約定的全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。設(shè)若企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營管理的財產(chǎn)不足以承擔(dān)保證責(zé)任，則應(yīng)由該企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任，也就是賠償責(zé)任；2）如果企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證，則保證合同無效這一點是確定的。但是，還要分三種情況，（1）企業(yè)法人有過錯而債權(quán)人無過錯的，由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任；（2）企業(yè)法人和債權(quán)人均有過錯的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任；（3）企業(yè)法人無過錯而債權(quán)人有過錯的，由企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)以其經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)承擔(dān)賠償責(zé)任。至于這里所說的“過錯”，在當(dāng)事人之間往往不會有共識，通常只能在訴訟中由法官自由量裁。
　　
　　六）關(guān)于企業(yè)法人的職能部門提供的擔(dān)保的效力及無效時的處理，《司法解釋》第十八條規(guī)定如下，“企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道保證人為企業(yè)法人的職能部門的，因此造成的損失由債權(quán)人自行承擔(dān)。債權(quán)人不知保證人為企業(yè)法人的職能部門，因此造成的損失，可以參照擔(dān)保法第五條第二款的規(guī)定和第二十九條的規(guī)定處理�！笨梢�，這里的關(guān)鍵是，出租人（債權(quán)人）是否知道或應(yīng)該知道提供保證的機(jī)構(gòu)不是企業(yè)法人，而僅僅是其職能部門�？晒┡袆e的方法或許是，看它有沒有企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。
　　
　　七）根據(jù)《司法解釋》第十四條的規(guī)定，“不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償能力要求免除保證責(zé)任的，人民法院不予支持�！笨梢姡�只要是具有保證主體合法資格的機(jī)構(gòu)和個人，而它又以保證人的身份訂立了保證合同的，它就不能以自己沒有代償能力為由，而要求免除保證責(zé)任。
　　
　　八）根據(jù)《司法解釋》第十一條的規(guī)定，“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的擔(dān)保合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效�！�
　　
　　一般來說，為了確認(rèn)在擔(dān)保合同上以保證人身份簽字的人的是否被授權(quán)，可以要求其提交保證主體董事會的授權(quán)書。而如果簽字人是營業(yè)執(zhí)照所載明的法定代表人，則其是否超越權(quán)限這一點，相對人（債權(quán)人）不可能知道，因此，保證主體不得據(jù)此主張擔(dān)保無效。
　　
　　八、主合同的效力同擔(dān)保合同效力的關(guān)系
　　
　　《司法解釋》第七條規(guī)定，“主合同有效而擔(dān)保合同無效，債權(quán)人無過錯的，擔(dān)保人與債務(wù)人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟(jì)損失，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；債權(quán)人、擔(dān)保人有過錯的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一；”第八條規(guī)定，“主合同無效而導(dǎo)致?lián)�保合同無效，擔(dān)保人無過錯的，擔(dān)保人不承擔(dān)民事責(zé)任；擔(dān)保人有過錯的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一�！币虮ＷC主體不具備合法資格而導(dǎo)致?lián)�保合同無效的事由及其法律后果，上面已經(jīng)列舉。這里只是對債權(quán)人有過錯的情況下，擔(dān)保人的賠償責(zé)任作了量化的規(guī)定，即，“不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一”。而常見的、導(dǎo)致?lián)�保合同無效的另一個原因，則是主合同的無效。這時，如果擔(dān)保人無過錯，則不承擔(dān)民事責(zé)任。這里所謂的“民事責(zé)任”，不是擔(dān)保責(zé)任，而是對債權(quán)人的損失賠償責(zé)任。而如果有過錯，則對擔(dān)保人的賠償責(zé)任也作了量化的規(guī)定，即，“不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一”。之所以如此規(guī)定，看來是因為，主合同的無效，無論如何不會僅僅是由于擔(dān)保人的過錯所致，主合同的當(dāng)事人一定難辭其咎。
　　
　　九、變更或免除保證責(zé)任的其它事由
　　
　　《擔(dān)保法》及《司法解釋》對于將導(dǎo)致保證責(zé)任變更或免除的一系列事由，作了明確的規(guī)定�！稉�(dān)保法》第三十條規(guī)定，“有下列情形之一的，保證人不承擔(dān)民事責(zé)任：（一）主合同當(dāng)事人雙方串通，騙取保證人提供保證的；（二）主合同債權(quán)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的。”《司法解釋》第四十一條規(guī)定，“債務(wù)人與保證人共同欺騙債權(quán)人，訂立主合同和保證合同的，債權(quán)人可以請求人民法院予以撤銷。因此給債權(quán)人造成損失的，由保證人與債務(wù)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”。這兩條的意思非常明白，那就是，凡是有欺騙之類行為的，受害人都要得到補(bǔ)救。擔(dān)保人被騙的，其補(bǔ)救方法是免除保證責(zé)任；債權(quán)人被騙并造成損失的，其補(bǔ)救方法是由保證人與債務(wù)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。《擔(dān)保法》第二十二條規(guī)定，“保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的，按照約定�！薄端痉ń忉尅返诙�十八條則進(jìn)一步規(guī)定，“保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對受讓人承擔(dān)保證責(zé)任。但是保證人與債權(quán)人事先約定僅對特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任�！眱烧叩木�神是一致的�！稉�(dān)保法》第二十三條規(guī)定，“保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任�！薄端痉ń忉尅范�十九條則進(jìn)一步規(guī)定，“保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓部分債務(wù)未經(jīng)保證人書面同意的，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任。
　　
　　但是，保證人仍應(yīng)當(dāng)對未轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任�！眱烧叩木�神也是一致的�！稉�(dān)保法》第二十四條規(guī)定，“債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的，按照約定”�！端痉ń忉尅返谌�十條則規(guī)定為，“保證期間，債權(quán)人與債務(wù)人對主合同數(shù)量、價款、幣種、利率等內(nèi)容作了變動，未經(jīng)保證人同意的，如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任；如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人與債務(wù)人對主合同履行期限作了變動，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變動主合同內(nèi)容，但并未實際履行的，保證人仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任”。兩者有較大的差別。顯然，后者在不減損保證人權(quán)利的前提下，給予了債權(quán)人更多的保護(hù)。順便提及，上面所引的《司法解釋》第二十八、二十九和三十條中以“保證期間”為限制語這一點，是有語病的。因為，保證期間始自主債務(wù)履行期屆滿之日，而所述事由更可能是發(fā)生在主債務(wù)履行期屆滿之前的主合同期間，而并非保證期間。看來，這一寫法，是有悖于立法原意的。
　　
　　十、 主合同解除后的擔(dān)保責(zé)任
　　
　　關(guān)于主合同解除后的擔(dān)保責(zé)任，《司法解釋》第十條規(guī)定，“主合同解除后，擔(dān)保人對債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任仍應(yīng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。但是，擔(dān)保合同另有約定的除外”。對此，我們的理解是，1）這里所說的“解除”，并非是合同因履行完畢而終止。因為，對于已經(jīng)履行完畢的合同，當(dāng)事人不可能還有任何“民事責(zé)任”。可見這里說的“解除”，必定是因某種事由所導(dǎo)致的使合同不能繼續(xù)履行的法定解除或協(xié)議解除；2）在這樣解除后，當(dāng)事人不可能再有任何合同責(zé)任，但是，往往會有因過錯或其它原因所導(dǎo)致的賠償責(zé)任或其它金錢給付責(zé)任，統(tǒng)稱為“民事責(zé)任”；3）當(dāng)著債務(wù)人有這樣的民事責(zé)任時，擔(dān)保人也仍有對這樣的民事責(zé)任的擔(dān)保責(zé)任，除非擔(dān)保合同另有約定。總之，不能認(rèn)為，只要主合同解除，擔(dān)保人就一概免責(zé)。
　　
　　十一、債務(wù)人破產(chǎn)時的保證責(zé)任
　　
　　《司法解釋》第四十四條規(guī)定，“保證期間，人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件的，債權(quán)人既可以向人民法院申報債權(quán)，也可以向保證人主張權(quán)利。債權(quán)人申報債權(quán)后在破產(chǎn)程序中未受清償?shù)牟糠�，保證人仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)在破產(chǎn)程序終結(jié)后六個月內(nèi)提出；”第四十五條規(guī)定，“債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道債務(wù)人破產(chǎn)，既未申報債權(quán)也未通知保證人，致使保證人不能預(yù)先行使追償權(quán)的，保證人在該債權(quán)在破產(chǎn)程序中可能受償?shù)姆秶鷥?nèi)免除保證責(zé)任；”第四十六條規(guī)定，“人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件后，債權(quán)人夫申報促權(quán)的，各連帶共同保證的保證人應(yīng)當(dāng)作為一個主體申報債權(quán)，預(yù)先行使追償權(quán)”。從這幾條規(guī)定中可見，1）一旦人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，并且債權(quán)人知悉此事，則無論保證的方式是一般保證還是連帶責(zé)任保證，債權(quán)人都既可以向人民法院申報債權(quán)，也可以向保證人主張權(quán)利；2）如果是向人民法院申報債權(quán)，則在破產(chǎn)程序中未受清償?shù)牟糠�，保證人仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任，但是債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在破產(chǎn)程序終結(jié)后六個月內(nèi)提出；3）如果是直接向保證人主張權(quán)利，則必須將債務(wù)人破產(chǎn)的情事通知保證人，以便使保證人能夠預(yù)先行使追償權(quán)；4）如果是既不申報債權(quán)，又不通知保證人，則保證人在該債權(quán)在破產(chǎn)程序中可能受償?shù)姆秶鷥?nèi)免除保證責(zé)任。
　　
　　十二、保證合同的訴訟時效
　　
　　《民法通則》第一百三十五條規(guī)定，“向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外；”第一百三十六條規(guī)定，“下列的的訴訟時效期間為一年：……（三）延付或者拒付租金的”。鑒于這里并未區(qū)分是租賃合同項下的租金還是融資租賃合同項下的租金，因此，出租人如果按對承租人的訴訟時效為一年理解，或許較為穩(wěn)妥。但是，對擔(dān)保人的訴訟時效，似應(yīng)是二年。關(guān)于訴訟時效，《司法解釋》有如下規(guī)定：第三十四條規(guī)定，“一般保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。連帶責(zé)任保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，從債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任之日起，開始計算保證合同的訴訟時效；”第三十五條規(guī)定，“保證人對已經(jīng)超過訴訟時效期間的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任或者提供保證的，又以超過訴訟時效為由抗辯的，人民法院不予支持；”第三十六條規(guī)定，“一般保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效中斷；連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效不中斷。一般保證和連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時效中止的，保證債務(wù)的訴訟時效同時中止”。
　　
　　從這幾條規(guī)定中可見，1）訴訟時效期間與保證期間是雖有聯(lián)系但迥然不同兩個概念。訴訟時效期間是指，可以向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的有效時限。換句話說，超過了這個時限，人民法院將不予保護(hù)；2）保證合同訴訟時效的長度，是法定的。訴訟時效的始點，因保證方式的不同而異。在一般保證時，訴訟時效自判決或仲裁裁決生效之日起算；在連帶責(zé)任保證時，訴訟時效自債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任之日起算；3）除非債權(quán)人在保證期間屆滿前，對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁（在一般保證時），或者要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任（在連帶責(zé)任保證時），否則訴訟時效喪失；4）訴訟時效有中斷與中止之分。根據(jù)我們的理解，所謂“中斷”，是指訴訟時效期間自中斷之日起重新計算。一般而言，中斷的原因可以有三種，或者是提起了訴訟，或者是債權(quán)人向債務(wù)人提出了履行義務(wù)的要求，或者是債務(wù)人作出了同意履行義務(wù)的意思表示；所謂“中止”，是指訴訟時效期間自中止之日起暫停計算，等到中止時效的原因消除時，自消除之日起繼續(xù)計算。中止只能在訴訟時效期間的最后六個月內(nèi)發(fā)生。一般而言，中止的原因是因不可抗力或其它障礙而使請求權(quán)不能行使；5）具體到保證債務(wù)，則其訴訟時效中止的原因，都是主合同的訴訟時效的中止。而其訴訟時效的中斷，則只是在一般保證中會起因于主債務(wù)訴訟時效中斷，在連帶責(zé)任保證中，則主債務(wù)訴訟時效的中斷并不導(dǎo)致保證債務(wù)訴訟時效的中斷。
　　
　　下面，試用簡化的例子說明。
　　
假設(shè)，債權(quán)人是X，債務(wù)人是Y，保證人是Z。主債務(wù)是100，主債務(wù)履行期限是2000.04.10，債務(wù)人至履行期限屆滿時仍未償付。
　　
　　條件A：保證方式是一般保證，未約定保證期間。則，1）X對Y的可以起訴的期間是2000.04.10－2001.04.10。如果在此期間未起訴Y，則此后若再起訴Y，法院將因訴訟時效喪失而不予受理；2）由于是一般保證，因此，X不能直接要求Z承擔(dān)保證責(zé)任。而是只能在主合同糾紛經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)時，才能要求Z承擔(dān)保證責(zé)任；3）由于未約定保證期間，因此，保證期間應(yīng)是法定的6個月，即2000.04.10-2000.10.10。也正因此，對Y的起訴或申請仲裁必須在此期間提出。如果未提出，則Z的保證責(zé)任免除；4）如果在2000.10.10之前提起了訴訟，法院于2002.05.18判決或仲裁裁決X勝訴，于2003.01.06對Y的財產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行，結(jié)果是X受償15，還有85未能受償。則自2003.01.06起X可以要求Z代償85；5）對Z的訴訟時效是2003.01.06-2005.01.06。也就是說，如果Z不履行，則X如果在2005.01.06之前對Z起訴，法院將會受理，如果在2005.01.06之后提出，法院將不受理。
　　
　　條件B：保證期間約定為1年，其它同A。則，保證期間應(yīng)是2000.04.10-2001.04.10。也正因此，對Y的起訴或申請仲裁必須在此期間提出。如果未提出，則Z的保證責(zé)任免除。其它效果同A。
　　
條件C：保證期間約定為是至主債務(wù)全部履行完畢之日，其它同A。則由于保證期間如此約定，因此，保證期間應(yīng)是法定的2年，即2000.04.10-2002.04.10。也正因此，對Y的起訴或申請仲裁必須在此期間提出。如果未提出，則Z的保證責(zé)任免除。其它效果同A。
　　
　　條件D：保證方式是連帶責(zé)任保證，未約定保證期間。則，1）X對Y的可以起訴的期間仍是2000.04.10－2001.04.10。如果在此期間未起訴Y，則此后若再起訴Y，法院將因訴訟時效喪失而不予受理；2）由于未約定保證期間，因此，保證期間應(yīng)是法定的6個月，即2000.04.10-2000.10.10。也正因此，對Z的承擔(dān)保證責(zé)任的要求必須在此期間提出。如果未提出，則Z的保證責(zé)任免除；4）如果于2000.08.25提出了，而Z不履行，則對Z的訴訟時效是2000.08.25-2002.08.25，X如果在2002.08.25之前對Z起訴，法院將會受理，如果在2002.08.25之后起訴，法院將不受理。
　　
　　條件E：保證期間約定為18個月，其它同D。則，保證期間應(yīng)是2000.04.10-2001.10.10。也正因此，對Z的承擔(dān)保證責(zé)任的要求必須在此期間提出。其它效果同D。
　　
　　條件F：保證期間約定為是至主債務(wù)全部履行完畢之日，其它同D。則，則由于保證期間如此約定，因此，保證期間應(yīng)是法定的2年，即2000.04.10-2002.04.10。也正因此，對Z的承擔(dān)保證責(zé)任的要求必須在此期間提出。其它效果同D。
　　
　　條件G：未約定保證方式，其它同D。則，按連帶責(zé)任保證處理，即全部效果同D。
　　
　　條件H：保證方式的約定不明，其它同D。則，按連帶責(zé)任保證處理，即全部效果同D。
　　
　　條件I：同條件A，在2000.10.10之前對Y提起了訴訟。但是，法院于2002.05.18判決主合同無效，Y應(yīng)賠償X70，于2003.01.06對Y的財產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行，結(jié)果是X受償15，還有55未能受償。則自2003.01.06起X可以要求Z代償55，如果Z無論因何理由而不履行，包括認(rèn)為自己沒有導(dǎo)致主合同無效的過錯責(zé)任，則X對Z的訴訟時效是2003.01.06-2005.01.06。如果在2005.01.06之前對Z起訴，法院將會受理，如果在2005.01.06之后提出，法院將不受理。
　　
　　條件J：同條件A。但是法院于2000.06.13宣布Y破產(chǎn)。則，1）在2000.06.13-2000.10.10期間X可以直接要求Z代償，但是必須在得知Y破產(chǎn)后及時將此事通知Z。如果在此期間提出要求，而Z不履行，則X在2000.06.13-2002.06.13期間可以起訴Z，若過了2002.06.13才起訴，法院將不受理。如果未及時將Y的破產(chǎn)事由通知Z，則Z將不承擔(dān)保證責(zé)任；2）X可以申報破產(chǎn)債權(quán)，如果于2002.03.09受償9，則X在2002.09.09之前有權(quán)要求Z代償91。如果是在此期間提出的，而Z不履行，則X對Z的訴訟時效是2002.03.09-2004.03.09。如果在2004.03.09之前對Z起訴，法院將會受理，如果在2004.03.09之后提出，法院將不受理。
　　
　　條件K：同條件J。但法院于2001.02.13宣布Y破產(chǎn)，而X在2000.10.10之前未起訴Y，則Z的保證責(zé)任解除。
　　
　　十三、關(guān)于抵押和抵押物
　　
　　抵押的基本規(guī)范如下：
　　
　　一）《擔(dān)保法》第三十三規(guī)定，“本法所稱的抵押是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對本法第三十四條所列財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照本法的規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。在抵押中，債務(wù)人或者第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，提供擔(dān)保的財產(chǎn)為抵押物�！�
　　
　　二）《擔(dān)保法》第三十四條規(guī)定，“下列財產(chǎn)可以抵押：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定著物；（二）抵押人所有的機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其他財產(chǎn)；（三）抵押人依法有權(quán)處分的國有的土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物；（四）抵押人依法有權(quán)處分的國有的機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其他財產(chǎn)；（五）抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)；（六）依法可以抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將上面所列財產(chǎn)一并抵押�！�
　　
　　三）《擔(dān)保法》第三十五條的規(guī)定，“抵押人所擔(dān)保的債權(quán)不得超出其抵押物的價值。財產(chǎn)抵押后，該財產(chǎn)的價值大于所擔(dān)保債權(quán)的余額部分，可以再次抵押，但不得超出其余額部分�！钡谌�十六條規(guī)定，“以依法取得的國有土地上的房屋抵押的，該房屋占用范圍內(nèi)的國有土地使用權(quán)同時抵押。以出讓方式取得的國有土地使用權(quán)抵押的，應(yīng)當(dāng)將抵押時該國有土地上的房屋同時抵押。鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的土地使用權(quán)不得單獨抵押。以鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)同時抵押�！�
　　
　　四）《擔(dān)保法》第三十七條規(guī)定，“下列財產(chǎn)不得抵押：（一）土地所有權(quán)；（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但本法第三十四條第（五）項、第三十六條第三款規(guī)定的除外；（三）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；（四）所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；（五）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；（六）依法不得抵押的其他財產(chǎn)�！�
　　
　　從以上規(guī)定中可見，1）抵押同保證的區(qū)別在于，保證是人的擔(dān)保，以保證人的全部財產(chǎn)為依托；而抵押是物的擔(dān)保，僅以特定物（抵押物）為依托；2）因此，債務(wù)人不能同時是保證人，卻可以同時又是抵押人；3）也正因此，保證所約定的擔(dān)保，是確定的金錢債務(wù)的全部；而抵押所約定的擔(dān)保，卻未必是其全部，而是可以以抵押物折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款受償?shù)牟糠郑?）抵押人所擔(dān)保的債權(quán)，不得超出其抵押物的價值。例如，不能用價值80的財產(chǎn)作為抵押物，去擔(dān)保100的債權(quán)；5）對于哪類財產(chǎn)可以抵押，哪類財產(chǎn)不得抵押，《擔(dān)保法》有明確的規(guī)定。也就是說，并非任何財產(chǎn)均可抵押；6）在法律規(guī)定可以抵押的財產(chǎn)中，除了實物財產(chǎn)外，還包括土地使用權(quán)。土地本身是不可交易的國家財產(chǎn)，土地本身當(dāng)然不可抵押。而對于土地使用權(quán)的如何抵押，特別是它同地上物的關(guān)系，法律有具體的規(guī)定；7）各項財產(chǎn)可以一并抵押。例如，以價值50的機(jī)器同價值500的房屋一并抵押，以擔(dān)保某個520的債權(quán)；8）同一財產(chǎn)可以再次抵押，只要所擔(dān)保的各個債權(quán)之和不超產(chǎn)該財產(chǎn)的價值即可。例如，以價值500的房屋擔(dān)保了410的某個債權(quán)后，又去擔(dān)保另一個65的債權(quán)。
　　
　　十四、抵押合同和抵押物的登記
　　
　　一）關(guān)于抵押合同，《擔(dān)保法》第三十八條規(guī)定，“抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立抵押合同。”第三十九條規(guī)定，“抵押合同應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：（一）被擔(dān)保的主債權(quán)種類、數(shù)額；（二）債務(wù)人履行債務(wù)的期限；（三）抵押物的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地、所有權(quán)權(quán)屬或者使用權(quán)權(quán)屬；（四）抵押擔(dān)保的范圍；五）當(dāng)事人認(rèn)為需要約定的其他事項。抵押合同不完全具備前款規(guī)定內(nèi)容的，可以補(bǔ)正�！薄端痉ń忉尅穭t有進(jìn)一步的規(guī)定。其第五規(guī)的規(guī)定對該財產(chǎn)進(jìn)行處理�！钡谖迨�六條規(guī)定，“抵押合同對被擔(dān)保的主債權(quán)種類、抵押財產(chǎn)沒有約定或者約定不明，根據(jù)主合同和抵押合同不能補(bǔ)正或者無法推定的，抵押不成立。法律規(guī)定登記生效的抵押合同簽訂后，抵押人違背誠實信用原則拒絕辦理抵押登記致使債權(quán)人受到損失的，抵押人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”第五十七條規(guī)定，“當(dāng)事人在抵押合同中約定，債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有的內(nèi)容無效。該內(nèi)容的無效不影響抵押合同其他部分內(nèi)容的效力�！�
　　
　　從以上規(guī)定中可見，1）不僅要從財產(chǎn)的類別上看它是否是法律規(guī)定可以抵押的財產(chǎn)，還特別要注意看它的流通是否被法律禁止。只有法律不禁止其流通的財產(chǎn)，才可以作抵押物；2）即使不是法律禁止流通的財產(chǎn)，也還要看它是否是法律限制流通的財產(chǎn)。如果是，則以它為抵押物的債權(quán)的實現(xiàn)，需通過法院；3）抵押是以抵押物折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款使債權(quán)人優(yōu)先受償，而不是抵押物所有權(quán)的向債權(quán)人轉(zhuǎn)移。因此，如果抵押合同約定有以抵押物所有權(quán)的向債權(quán)人轉(zhuǎn)移的方式使債權(quán)人受償?shù)膬?nèi)容，則該內(nèi)容無效。
　　
　　二）關(guān)于抵押物的登記，《擔(dān)保法》第四十一條規(guī)定，“當(dāng)事人以本法第四十二條規(guī)定的財產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效�！钡谒氖�二條規(guī)定，“辦理抵押物登記的部門如下：（一）以無地上定著物的土地使用權(quán)抵押的，為核發(fā)土地使用權(quán)證書的土地管理部門；（二）以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，為縣級以上地方人民政府規(guī)定的部門；（三）以林木抵押的，為縣級以上林木主管部門；（四）以航空器、船舶、車輛抵押的，為運(yùn)輸工具的登記部門；（五）以企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)抵押的，為財產(chǎn)所在地的工商行政管理部門�！钡谒氖�三條規(guī)定，“當(dāng)事人以其他財產(chǎn)抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。當(dāng)事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。當(dāng)事人辦理抵押物登記的，登記部門為抵押人所在地的公證部門。第四十四條規(guī)定，”辦理抵押物登記，應(yīng)當(dāng)向登記部門提供下列文件或者其復(fù)印件：（一）主合同和抵押合同；（二）抵押物的所有權(quán)或者使用權(quán)證書�！钡谒氖�五條規(guī)定，“登記部門登記的資料，應(yīng)當(dāng)允許查閱、抄錄或者復(fù)印�！薄端痉ń忉尅穭t有進(jìn)一步的規(guī)定。其第五十八條規(guī)定，“當(dāng)事人同一天在不同的法定登記部門辦理抵押物登記的，視為頤序相同。因登記部門的原因致使抵押物進(jìn)行連續(xù)登記的，抵押物第一次登記的日期，視為抵押登記的日期，并依此確定抵押權(quán)的順序。”
　　
　　第五十九條規(guī)定，“當(dāng)事人辦理抵押物登記手續(xù)時，因登記部門的原因致使其無法辦理抵押物登記，抵押人向債權(quán)人交付權(quán)利憑證的，可以認(rèn)定債權(quán)人對該財產(chǎn)有優(yōu)先受償權(quán)。但是，未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人�！钡诹�十條規(guī)定，“以擔(dān)保法第四十二條第(二)項規(guī)定的不動產(chǎn)抵押的，縣級以上地方人民政府對登記部門未作規(guī)定，當(dāng)事人在土地管理部門或者房產(chǎn)管理部門辦理了抵押物登記手續(xù)，人民法院可以確認(rèn)其登記的效力�！�    第六十一條規(guī)定，“抵押物登記記載的內(nèi)容與抵押合同約定的內(nèi)容不一致的，以登記記載的內(nèi)容為準(zhǔn)。”從以上規(guī)定中可見，1）合同成立與合同生效，是兩個不同的概念。某些類別的財產(chǎn)用作抵押物時，必須到相關(guān)的政府主管部門登記，抵押合同才能生效。這些財產(chǎn)是土地使用權(quán)、城市房地產(chǎn)、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物、林木、航空器、船舶、車輛以及企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)。相關(guān)的抵押合同以登記為生效條件，以登記日為生效日；2）以其他財產(chǎn)抵押的，是否辦理抵押物登記，采取當(dāng)事人自愿決定的原則。也就是說，可以登記，也可以不登記。如果登記，則登記部門為抵押人所在地的公證部門；未辦理抵押物登記的，則不得對抗第三人；3）抵押物登記記載的內(nèi)容與抵押合同約定的內(nèi)容不一致的，以登記記載的內(nèi)容為準(zhǔn)；4）可見，登記對于確保抵押合同的效力來說，至關(guān)重要。
　　　
　　十五、抵押的效力
　　
　　對于抵押的效力，《擔(dān)保法》有如下規(guī)定。其第四十六條規(guī)定，“抵押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費(fèi)用。抵押合同另有約定的，按照約定。”    第四十七條規(guī)定，“債務(wù)履行期屆滿，債務(wù)人不履行債務(wù)致使抵押物被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押權(quán)人有權(quán)收取由抵押物分離的天然孳息以及抵押人就抵押物可以收取的法定孳息。抵押權(quán)人未將扣押抵押物的事實通知應(yīng)當(dāng)清償法定孳息的義務(wù)人的，抵押權(quán)的效力不及于該孳息。前款孳息應(yīng)當(dāng)先充抵收取孳息的費(fèi)用�！钡谒氖�八條規(guī)定，“抵押人將已出租的財產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)書面告知承租人，原租賃合同繼續(xù)有效�！钡谒氖�九條規(guī)定，“抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況；抵押人未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的，轉(zhuǎn)讓行為無效。轉(zhuǎn)讓抵押物的價款明顯低于其價值的，抵押權(quán)人可以要求抵押人提供相應(yīng)的擔(dān)保；抵押人不提供的，不得轉(zhuǎn)讓抵押物。抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物所得的價款，應(yīng)當(dāng)向抵押權(quán)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與抵押權(quán)人約定的第三人提存。超過債權(quán)數(shù)額的部分，歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償�！钡谖迨畻l規(guī)定，“抵押權(quán)不得與債權(quán)分離而單獨轉(zhuǎn)讓或者作為其他債權(quán)的擔(dān)保�！钡谖迨�一條規(guī)定，“抵押人的行為足以使抵押物價值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止其行為。抵押物價值減少時，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人恢復(fù)抵押物的價值，或者提供與減少的價值相當(dāng)?shù)膿?dān)保。抵押人對抵押物價值減少無過錯的，抵押權(quán)人只能在抵押人因損害而得到的賠償
　　
　　范圍內(nèi)要求提供擔(dān)保。抵押物價值未減少的部分，仍作為債權(quán)的擔(dān)保�！钡谖迨�二條規(guī)定，“抵押權(quán)與其擔(dān)保的債權(quán)同時存在，債權(quán)消滅的，抵押權(quán)也消滅�！睆囊陨弦�(guī)定中可見，1）就擔(dān)保范圍而言，抵押擔(dān)保無異于保證；2）抵押權(quán)與其擔(dān)保的債權(quán)同時存在，債權(quán)消滅的，抵押權(quán)也消滅。同時，抵押權(quán)不得與債權(quán)分離而單獨轉(zhuǎn)讓或者作為其他債權(quán)的擔(dān)保；3）對于抵押物被人民法院依法扣押后由抵押物分離的天然孳息（指抵押物依自然規(guī)律產(chǎn)生的收益，如果實、蔬菜、牛奶、羊毛等）和法定孳息（指利息、租金等）的歸屬，法律有明確的規(guī)定。簡而言之，是由抵押權(quán)人收取。但是，對于法定孳息，除非抵押權(quán)人已將扣押抵押物的事實通知應(yīng)當(dāng)清償法定孳息的義務(wù)人的，否則，該孳息不歸抵押權(quán)人，而是應(yīng)當(dāng)先充抵收取孳息的費(fèi)用；4）已出租的財產(chǎn)可以抵押，但需書面告知承租人，而且租賃合同中承租人的權(quán)利不得因此減損。
　　
　　換句話說，如果抵押物是已經(jīng)出租的財產(chǎn)，則抵押權(quán)人的受償方式很可能是代位行使抵押人的收取租金的權(quán)利；5）抵押物可以轉(zhuǎn)讓，但是，（1）必須既通知抵押權(quán)人該項轉(zhuǎn)讓事由，又告知受讓人該物已經(jīng)抵押的事實，否則轉(zhuǎn)讓行為無效；（2）一旦轉(zhuǎn)讓，則轉(zhuǎn)讓價款，應(yīng)當(dāng)用于向抵押權(quán)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與抵押權(quán)人約定的第三人提存，而不問主債務(wù)履行期間是否屆滿；（3）轉(zhuǎn)讓價款超過債權(quán)數(shù)額的部分，歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。但是，如果轉(zhuǎn)讓價款明顯低于其價值的，則除非抵押人另行提供相應(yīng)的擔(dān)保，否則轉(zhuǎn)讓無效；6）如果抵押物價值減少，則需看抵押人有無過錯。有過錯的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人恢復(fù)抵押物的價值，或者提供與減少的價值相當(dāng)?shù)膿?dān)保；無過錯的，抵押權(quán)人只能在抵押人因損害而得到的賠償范圍內(nèi)要求提供擔(dān)保。抵押物價值未減少的部分，仍作為債權(quán)的擔(dān)保。
　　
　　對于抵押的效力，《司法解釋》有如下的進(jìn)一步規(guī)定。
　　
　　一）關(guān)于有效抵押�！端痉ń忉尅返谒氖�七條規(guī)定，“以依法獲準(zhǔn)尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，當(dāng)事人辦理了抵押物登記，人民法院可以認(rèn)定抵押有效�！钡谒氖�九條規(guī)定，“以尚未辦理權(quán)屬證書的財產(chǎn)抵押的，在第一審法庭辯論終結(jié)前能夠提供權(quán)利證書或者補(bǔ)辦登記手續(xù)的，可以認(rèn)定抵押有效。當(dāng)事人未辦理抵押物登記手續(xù)的，不得對抗第三人�！钡谖迨畻l規(guī)定，“以擔(dān)保法第三十四條第一款所列財產(chǎn)一并抵押的，抵押財產(chǎn)的范圍應(yīng)當(dāng)以登記的財產(chǎn)為準(zhǔn)。抵押財產(chǎn)的價值在抵押權(quán)實現(xiàn)時予以確定�！钡谖迨�三條規(guī)定，“學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體，以其教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施以外的財產(chǎn)為自身債務(wù)設(shè)定抵押的，人民法院可以認(rèn)定抵押有效�！钡谖迨�五條規(guī)定，“已經(jīng)設(shè)定抵押的財產(chǎn)被采取查封。扣押等財產(chǎn)保全或者執(zhí)行措施的，不影響抵押權(quán)的效力�！�
　　
　　一）關(guān)于無效抵押，《司法解釋》第四十八條規(guī)定，“以法定程序確認(rèn)為違法、
　　
　　違章的建筑物抵押的，抵押無效。”第五十二條規(guī)定，“當(dāng)事人以農(nóng)作物和與其尚未分離的土地使用權(quán)同時抵押的，土地使用權(quán)部分的抵押無效�！钡谖迨�一條規(guī)定，“抵押人所擔(dān)保的債權(quán)超出其抵押物價值的，超出的部分不具有優(yōu)先受償?shù)男Я��！钡谖迨�四條規(guī)定，“按份共有人以其共有財產(chǎn)中享有的份額設(shè)定抵押的，抵押有效。共同共有人以其共有財產(chǎn)設(shè)定抵押，未經(jīng)其他共有人的同意，抵押無效。但是，其他共有人知道或者應(yīng)當(dāng)知道而未提出異議的視為同意，抵押有效�！�
　　
　　十六、抵押權(quán)的實現(xiàn)
　　
　所謂“抵押權(quán)的實現(xiàn)”，是指抵押權(quán)人的受償。對此，《擔(dān)保法》第五十三條規(guī)定，“債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償?shù)�，可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償；協(xié)議不成的，抵押權(quán)人可以向人民法院提起訴訟。抵押物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償�！钡谖迨�四條規(guī)定，“同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押物所得的價款按照以下規(guī)定清償：（一）抵押合同以登記生效的，按照抵押物登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償；（二）抵押合同自簽訂之日起生效的，該抵押物已登記的，按照本條第（一）項規(guī)定清償；未登記的，按照合同生效時間的先后順序清償，順序相同的，按照債權(quán)比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償�！钡谖迨�五條規(guī)定，“城市房地產(chǎn)抵押合同簽訂后，土地上新增的房屋不屬于抵押物。需要拍賣該抵押的房地產(chǎn)時，可以依法將該土地上新增的房屋與抵押物一同拍賣，但對拍賣新增房屋所得，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。依照本法規(guī)定以承包的荒地的土地使用權(quán)抵押的，或者以鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)抵押的，在實現(xiàn)抵押權(quán)后，未經(jīng)法定程序不得改變土地集體所有和土地用途。”第五十六條規(guī)定，“拍賣劃撥的國有土地使用權(quán)所得的價款，在依法繳納相當(dāng)于應(yīng)繳納的土地使用權(quán)出讓金的款額后，抵押權(quán)人有優(yōu)先受償權(quán)�！钡谖迨�七條規(guī)定，“為債務(wù)人抵押擔(dān)保的第三人，在抵押權(quán)人實現(xiàn)抵押權(quán)后，有權(quán)向債務(wù)人追償。”第五十八條規(guī)定，“抵押權(quán)因抵押物滅失而消滅。因滅失所得的賠償金，應(yīng)當(dāng)作為抵押財產(chǎn)。
　　
　　《司法解釋》則對抵押權(quán)的實現(xiàn)作了一系列的補(bǔ)充規(guī)定。其第六十三條規(guī)定，“抵押權(quán)設(shè)定前為抵押物的從物的，抵押權(quán)的效力及于抵押物的從物。但是，抵押物與其從物為兩個以上的人分別所有時，抵押權(quán)的效力不及于抵押物的從物。”這里所說的“從物”，是指既能獨立存在，但需同抵押物共同使用，在使用中起從屬作用的物。第六十四條規(guī)定，“債務(wù)履行期屆滿，債務(wù)人不履行債務(wù)致使抵押物被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押權(quán)人收取的由抵押物分離的天然孳息和法定孽息，按照下列順序清償：(一)收取孳息的費(fèi)用；(二)主債權(quán)的利息；(三)主債權(quán)�！钡诹�十五條規(guī)定，“抵押人將已出租的財產(chǎn)抵押的，抵押權(quán)實現(xiàn)后，租賃合同在有效期內(nèi)對抵押物的受讓人繼續(xù)有效。”第六十六條規(guī)定，“抵押人將已抵押的財產(chǎn)出租的，抵押權(quán)實現(xiàn)后，租賃合同對受讓人不具有約束力。抵押人將已抵押的財產(chǎn)出租時，如果抵押人未書面告知承租人該財產(chǎn)巳抵押的，抵押人對出租抵押物造成承租人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任；如果抵押人已書面告知承租人該財產(chǎn)已抵押的，抵押權(quán)實現(xiàn)造成承租人的損失，由承租人自己承擔(dān)�！钡诹�十七條規(guī)定，“抵押權(quán)存續(xù)期間，抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的，如果抵押物已經(jīng)登記的，抵押權(quán)人仍可以行使抵押權(quán)；取得抵押物所有權(quán)的受讓人，可以代替?zhèn)鶆?wù)人清償其全部債務(wù)，使抵押權(quán)消滅。受讓人清償債務(wù)后可以向抵押人追償。如果抵押物未經(jīng)登記的，抵押權(quán)不得對抗受讓人，因此給抵押權(quán)人造成損失的，由抵押人承擔(dān)賠償責(zé)任。”第六十八條規(guī)定，“抵押物依法被繼承或者贈與的，抵押權(quán)不受影響�！钡诹�十九條規(guī)定，“債務(wù)人有多個普通債權(quán)人的，在清償債務(wù)時，債務(wù)人與其中一個債權(quán)人惡意串通，將其全部或者部分財產(chǎn)抵押給該債權(quán)人，因此喪失了履行其他債務(wù)的能力，損害了其他債權(quán)人的合法權(quán)益，受損害的其他債權(quán)人可以請求人民法院撤銷該抵押行為�！钡谄呤畻l規(guī)定，“抵押人的行為足以使抵押物價值減少的，抵押權(quán)人請求抵押人恢復(fù)原狀或提供擔(dān)保遭到拒絕時，抵押權(quán)人可以請求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以請求提前行使抵押權(quán)。”第七十一條規(guī)定，“主債權(quán)未受全部清償?shù)模�抵押�?quán)人可以就抵押物的全部行使其抵押權(quán)。
　　
　　抵押物被分割或者部分轉(zhuǎn)讓的，抵押權(quán)人可以就分割或者轉(zhuǎn)讓后的抵押物行使抵押權(quán)。”第七十二條規(guī)定，“主債權(quán)被分割或者部分轉(zhuǎn)讓的，各債權(quán)人可以就其享有的債權(quán)份額行使抵押權(quán)。主債務(wù)被分割或者部分轉(zhuǎn)讓的，抵押人仍以其抵押物擔(dān)保數(shù)個債務(wù)人履行債務(wù)。但是，第三人提供抵押的，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)未經(jīng)抵押人書面同意的，抵押人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任�！钡谄呤�三條規(guī)定，“抵押物折價或者拍賣、變賣該抵押物的價款低于抵押權(quán)設(shè)定時約定價值的，應(yīng)當(dāng)按照抵押物實現(xiàn)的價值進(jìn)行清償。不足清償?shù)氖Ｓ嗖糠�，由債�?wù)人清償�！钡谄呤�四條規(guī)定，“抵押物折價或者拍賣、變賣所得的價款，當(dāng)事人沒有約定的，按下列順序清償：(一)實現(xiàn)抵押權(quán)的費(fèi)用；(二)主債權(quán)的利息；(三)主債權(quán)。”第七十五條規(guī)定，“同一債權(quán)有兩個以上抵押人的，債權(quán)人放棄債務(wù)人提供的抵押擔(dān)保的，其他抵押人可以請求人民祛院減輕或者免除其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的擔(dān)保責(zé)任。同一債權(quán)有兩個以上抵押人的，當(dāng)事人對其提供的抵押財產(chǎn)所擔(dān)保的債權(quán)份額或者順序沒有約定或者約定不明的，抵押權(quán)人可以就其中任一或者各個財產(chǎn)行使抵押權(quán)。抵押人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，可以向債務(wù)人追償，也可以要求其他抵押入清償其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。”
　　
　　第七十六條規(guī)定，“同一動產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，當(dāng)事人未辦理抵押物登記，實現(xiàn)抵押權(quán)時，各抵押權(quán)人按照債權(quán)比例受償�！钡谄呤�七條規(guī)定，“同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，順序在先的抵押權(quán)與該財產(chǎn)的所有權(quán)歸屬一人時，該財產(chǎn)的所有權(quán)人可以以其抵押權(quán)對抗順序在后的抵押權(quán)�！钡谄呤�八條規(guī)定，“同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，順序在后的抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)先到期的，抵押權(quán)人只能就抵押物價值超出順序在先的抵押擔(dān)保債權(quán)的部分受償。順序在先的抵押權(quán)昕擔(dān)保的債權(quán)先到期的，抵押權(quán)實現(xiàn)后的剩余價款應(yīng)予提存，留待清償順序在后的抵押擔(dān)保債權(quán)�！钡谄呤�九條規(guī)定，“同一財產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時，抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償。同—財產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償�！钡诎耸畻l規(guī)定，“在抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下，抵押權(quán)人可以就該抵押物的保險金、賠償金或者補(bǔ)償金優(yōu)先受償。抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下，抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)未屆清償期的，抵押權(quán)人可以請求人民法院對保險金、賠償金或補(bǔ)償金等采取保全措施。”我們之所以在這里用如此大量的篇幅直接轉(zhuǎn)引法律的規(guī)定，是因為，這些規(guī)定雖然似乎繁瑣，其實是為了嚴(yán)密，以應(yīng)對實踐中可能發(fā)生的種種復(fù)雜情況。
　　
　　十七、動產(chǎn)質(zhì)押
　　
　　動產(chǎn)質(zhì)押是質(zhì)押的方式之一。對此，《擔(dān)保法》有如下規(guī)定。其第六十三條規(guī)定，“本法所稱動產(chǎn)質(zhì)押，是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。前款規(guī)定的債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的動產(chǎn)為質(zhì)物�！钡诹�十四條規(guī)定，“出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立質(zhì)押合同。質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效。”第六十五條規(guī)定，“質(zhì)押合同應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：（一）被擔(dān)保的主債權(quán)種類、數(shù)額；（二）債務(wù)人履行債務(wù)的期限；（三）質(zhì)物的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況；（四）質(zhì)押擔(dān)保的范圍；（五）質(zhì)物移交的時間；（六）當(dāng)事人認(rèn)為需要約定的其他事項。質(zhì)押合同不完全具備前款規(guī)定內(nèi)容的，可以補(bǔ)正�！钡诹�十六條規(guī)定，“出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人在合同中不得約定在債務(wù)履行期屆滿質(zhì)權(quán)人未受清償時，質(zhì)物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為質(zhì)權(quán)人所有�！钡诹�十七條規(guī)定，“質(zhì)押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、質(zhì)物保管費(fèi)用和實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費(fèi)用。質(zhì)押合同另有約定的，按照約定�！钡诹�十八條規(guī)定，“質(zhì)權(quán)人有權(quán)收取質(zhì)物所生的孳息。質(zhì)押合同另有約定的，按照約定。
　　
　　前款孳息應(yīng)當(dāng)先充抵收取孳息的費(fèi)用�！钡诹�十九條規(guī)定，“質(zhì)權(quán)人負(fù)有妥善保管質(zhì)物的義務(wù)。因保管不善致使質(zhì)物滅失或者毀損的，質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。質(zhì)權(quán)人不能妥善保管質(zhì)物可能致使其滅失或者毀損的，出質(zhì)人可以要求質(zhì)權(quán)人將質(zhì)物提存，或者要求提前清償債權(quán)而返還質(zhì)物�！钡谄呤畻l規(guī)定，“質(zhì)物有損壞或者價值明顯減少的可能，足以危害質(zhì)權(quán)人權(quán)利的，質(zhì)權(quán)人可以要求出質(zhì)人提供相應(yīng)的擔(dān)保。出質(zhì)人不提供的，質(zhì)權(quán)人可以拍賣或者變賣質(zhì)物，并與出質(zhì)人協(xié)議將拍賣或者變賣所得的價款用于提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與出質(zhì)人約定的第三人提存�！钡谄呤�一條規(guī)定，“債務(wù)履行期屆滿債務(wù)人履行債務(wù)的，或者出質(zhì)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)的，質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)返還質(zhì)物。債務(wù)履行期屆滿質(zhì)權(quán)人未受清償?shù)�，可以與出質(zhì)人協(xié)議以質(zhì)物折價，也可以依法拍賣、變賣質(zhì)物。質(zhì)物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸出質(zhì)人所有，不足部分由債務(wù)人清償�！钡谄呤�二條規(guī)定，“為債務(wù)人質(zhì)押擔(dān)保的第三人，在質(zhì)權(quán)人實現(xiàn)質(zhì)權(quán)后，有權(quán)向債務(wù)人追償�！钡谄呤�三條規(guī)定，“質(zhì)權(quán)因質(zhì)物滅失而消滅。因滅失所得的賠償金，應(yīng)當(dāng)作為出質(zhì)財產(chǎn)�！钡谄呤�四條規(guī)定，“質(zhì)權(quán)與其擔(dān)保的債權(quán)同時存在，債權(quán)消滅的，質(zhì)權(quán)也消滅�！�
　　
　　從以上規(guī)定看，動產(chǎn)質(zhì)押與同類物的抵押的區(qū)別僅僅在于，在抵押中，抵押物仍由抵押人占有，而在動產(chǎn)質(zhì)押中，質(zhì)物則移交債權(quán)人（質(zhì)權(quán)人）占有。正因此，《擔(dān)保法》對兩者的規(guī)定也就十分相似。
　　
　　但是，考慮到動產(chǎn)質(zhì)押本身的某些特點及可能出現(xiàn)的情事，《司法解釋》則作了進(jìn)一步的詳細(xì)規(guī)定。其第八十四條規(guī)定，“出質(zhì)人以其不具有所有權(quán)但合法占有的動產(chǎn)出質(zhì)的，不知出質(zhì)人無處分權(quán)的質(zhì)權(quán)人行使質(zhì)權(quán)后，因此給動產(chǎn)所有人造成損失的，由出質(zhì)人承擔(dān)賠償責(zé)任�！钡诎耸�五條規(guī)定，“債務(wù)人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權(quán)人占有作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人可以以該金錢優(yōu)先受償�！�    第八十六條規(guī)定，“債務(wù)人或者第三人未按質(zhì)押合同約定的時間移交質(zhì)物的，因此給質(zhì)權(quán)人造成損失的，出質(zhì)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯承擔(dān)賠償責(zé)任�！钡诎耸�七條規(guī)定，“出質(zhì)人代質(zhì)權(quán)人占有質(zhì)物的，質(zhì)押合同不生效；質(zhì)權(quán)人將質(zhì)物返還于出質(zhì)人后，以其質(zhì)權(quán)對抗第三人的，人民法院不于支持。因不可歸責(zé)于質(zhì)權(quán)人的事由而喪失對質(zhì)物的占有，質(zhì)權(quán)人可以向不當(dāng)占有人請求停止侵害、恢復(fù)原狀、返還質(zhì)物�！钡诎耸�八條規(guī)定，“出質(zhì)人以間接占有的財產(chǎn)出質(zhì)的，質(zhì)押合同自書面通知送達(dá)占有人時視為移交。占有人收到出質(zhì)通知后，仍接受出質(zhì)人的指示處分出質(zhì)財產(chǎn)的，該行為無效�！钡诎耸�九條規(guī)定，“質(zhì)押合同中對質(zhì)押的財產(chǎn)約定不明，或者約定的出質(zhì)財產(chǎn)與實際移交的財產(chǎn)不一致的，以實際交付占有的財產(chǎn)為準(zhǔn)。”第九十條規(guī)定，“質(zhì)物有隱蔽瑕疵造成質(zhì)權(quán)人其他財產(chǎn)損害的，應(yīng)由出質(zhì)人承擔(dān)賠償責(zé)任。
　　
　　但是，質(zhì)權(quán)人在質(zhì)物移交時明知質(zhì)物有瑕疵而予以接受的除外�！钡诰攀�一條規(guī)定，“動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的效力及于質(zhì)物的從物。但是，從物未隨同質(zhì)物移交質(zhì)權(quán)人占有的，質(zhì)權(quán)的效力不及于從物。”第九十二條規(guī)定，“按照擔(dān)保法第六十九條的規(guī)定將質(zhì)物提存的，質(zhì)物提存費(fèi)用由質(zhì)權(quán)人負(fù)擔(dān)；出質(zhì)人提前清償債權(quán)的，應(yīng)當(dāng)扣除未到期部分的利息�！钡诰攀�三條規(guī)定，“質(zhì)權(quán)人在質(zhì)權(quán)存續(xù)期間，未經(jīng)出質(zhì)人同意，擅自使用、出租、處分質(zhì)物，因此給出質(zhì)人造成損失的，由質(zhì)權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任。”第九十四條規(guī)定，“質(zhì)權(quán)人在質(zhì)權(quán)存續(xù)期間，為擔(dān)保自己的債務(wù)，經(jīng)出質(zhì)人同意，以其所占有的質(zhì)物為第三人設(shè)定質(zhì)權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在原質(zhì)權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)范圍之內(nèi)，超過的部分不具有優(yōu)先受償?shù)男Я�。轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)的效力優(yōu)于原質(zhì)權(quán)。質(zhì)權(quán)人在質(zhì)權(quán)存續(xù)期間，未經(jīng)出質(zhì)人同意，為擔(dān)保自己的債務(wù)，在其所占有的質(zhì)物上為第三人設(shè)定質(zhì)權(quán)的無效。質(zhì)權(quán)人對因轉(zhuǎn)質(zhì)而發(fā)生的損害承擔(dān)賠償責(zé)任�！钡诰攀�五條規(guī)定，“債務(wù)履行期屆滿質(zhì)權(quán)人未受清償?shù)�，質(zhì)權(quán)人可以繼續(xù)留置質(zhì)物，并以質(zhì)物的全部行使權(quán)利。出質(zhì)人清償所擔(dān)保的債權(quán)后，質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)返還質(zhì)物。債務(wù)履行期屆滿，出質(zhì)人請求質(zhì)權(quán)人及時行使權(quán)利，而質(zhì)權(quán)人怠于行使權(quán)利致使質(zhì)物價格下跌的，由此造成的損失，質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”第九十六條規(guī)定，“本解釋第五十七條、第六十二條、第六十四條、第七十一條、第七十二條、第七十三條、第七十四條、第八十條之規(guī)定，適用于動產(chǎn)質(zhì)押。”
　　
　　現(xiàn)說明如下。1）上面所說的“不具有所有權(quán)但合法占有”，是指物的所有權(quán)同占有權(quán)分離的情況，例如租賃。在這種情況下，該動產(chǎn)不可出質(zhì)。若已出質(zhì)，而且質(zhì)權(quán)人對此不知情，則它可以行使質(zhì)權(quán)，由此給所有權(quán)人造成的損失，由出質(zhì)人賠償；2）債務(wù)人或者第三人向債權(quán)人以特戶、封金、保證金之類形式移交債權(quán)人，使之占有金錢的行為，也是一種質(zhì)押；3）質(zhì)物必須交付。如果未按約定時間交付，則出質(zhì)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯賠償責(zé)任；如果出質(zhì)人僅僅在法律上擁有某財產(chǎn)的占有權(quán)，但實際并未占有，則為“間接占有”。
　　
　　這時，一旦實際占有人收到該財產(chǎn)已被出質(zhì)的書面通知（視為移交）后，出質(zhì)人對該實際占有人發(fā)出的處分該財產(chǎn)的指示，就不再有效了；如果質(zhì)押合同約定由出質(zhì)人代為占有，則該合同不生效；如果質(zhì)物被他人不當(dāng)占有，質(zhì)權(quán)人有權(quán)要求不當(dāng)占有人返還給自己；如果質(zhì)物已由質(zhì)權(quán)人返還出質(zhì)人，則質(zhì)權(quán)人的質(zhì)押權(quán)消滅；4）質(zhì)押合同所約定的出質(zhì)財產(chǎn)與實際交付的財產(chǎn)不一致的，以后者為準(zhǔn)，其中，有隱藏瑕疵而質(zhì)權(quán)人不知情的，由出質(zhì)人賠償；5）在質(zhì)權(quán)存續(xù)期間，除非經(jīng)出質(zhì)人同意，否則，質(zhì)權(quán)人不得擅自使用、出租、處分質(zhì)物，或為擔(dān)保自己的債務(wù)，在其所占有的質(zhì)物上為第三人設(shè)定質(zhì)權(quán)；6）出質(zhì)人清償所擔(dān)保的債權(quán)后，質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)返還質(zhì)物；7）債務(wù)履行期屆滿質(zhì)權(quán)人未受清償?shù)模�質(zhì)權(quán)人可以繼續(xù)留置質(zhì)物，并以質(zhì)物的全部行使權(quán)利。所謂“以質(zhì)物的全部行使權(quán)利”，就是予以拍賣、變賣，用所得價款受償。債務(wù)履行期屆滿，出質(zhì)人請求質(zhì)權(quán)人及時行使權(quán)利，而質(zhì)權(quán)人怠于行使權(quán)利致使質(zhì)物價格下跌的，由此造成的損失，質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
　　
　　十八、權(quán)利質(zhì)押
　　
　　權(quán)利質(zhì)押也是質(zhì)押的方式之一。對此，《擔(dān)保法》有如下規(guī)定。其第七十五條規(guī)定，“下列權(quán)利可以質(zhì)押：（一）匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；（二）依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票；（三）依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)；（四）依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利�！钡谄呤�六條規(guī)定，“以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)在合同約定的期限內(nèi)將權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人。質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效�！钡谄呤�七條規(guī)定，“以載明兌現(xiàn)或者提貨日期的匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單兌現(xiàn)或者提貨日期先于債務(wù)履行期的，質(zhì)權(quán)人可以在債務(wù)履行期屆滿前兌現(xiàn)或者提貨，并與出質(zhì)人協(xié)議將兌現(xiàn)的價款或者提取的貨物用于提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與出質(zhì)人約定的第三人提存”第七十八條規(guī)定，“以依法可以轉(zhuǎn)讓的股票出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向證券登記機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記。質(zhì)押合同自登記之日起生效。
　　
　　股票出質(zhì)后，不得轉(zhuǎn)讓，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的可以轉(zhuǎn)讓。出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓股票所得的價款應(yīng)當(dāng)向質(zhì)權(quán)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與質(zhì)權(quán)人約定的第三人提存。以有限責(zé)任公司的股份出質(zhì)的，適用公司法股份轉(zhuǎn)讓的有關(guān)規(guī)定。質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于股東名冊之日起生效�！钡谄呤�九條規(guī)定，“以依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向其管理部門辦理出質(zhì)登記。質(zhì)押合同自登記之日起生效�！钡诎耸畻l規(guī)定，“本法第七十九條規(guī)定的權(quán)利出質(zhì)后，出質(zhì)人不得轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的可以轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用。出質(zhì)人所得的轉(zhuǎn)讓費(fèi)、許可費(fèi)應(yīng)當(dāng)向質(zhì)權(quán)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與質(zhì)權(quán)人約定的第三人提存。”第八十一條規(guī)定，“權(quán)利質(zhì)押除適用本節(jié)規(guī)定外，適用本文一的規(guī)定。”
　　
　　從以上規(guī)定可見，1）對權(quán)利質(zhì)押的總規(guī)定同于對動產(chǎn)質(zhì)押，見《擔(dān)保法》第六十三條；2）可以質(zhì)押的權(quán)利有三大類：（1）匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；（2）依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票；（3）依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)；3）后兩大類的出質(zhì)需要登記，質(zhì)押合同自登記之日起生效。未經(jīng)質(zhì)權(quán)人雙方同意，出質(zhì)人不得再向他人轉(zhuǎn)讓該權(quán)利。
　　
　　對于權(quán)利質(zhì)押，《司法解釋》也作了進(jìn)一步的詳細(xì)規(guī)定。其第九十七條規(guī)定，“以公路橋梁、公路隧道或者公路渡口等不動產(chǎn)收益權(quán)出質(zhì)的，按照擔(dān)保法第七十五條第(四)項的規(guī)定處理�！钡诰攀�八條規(guī)定，“以匯票、支票、本票出質(zhì)，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人沒有背書記載“質(zhì)押”字樣，以票據(jù)出質(zhì)對抗善意第三人的，人民法院不予支持�！暗诰攀�九條規(guī)定，“以公司債券出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人沒有背書記載“質(zhì)押”字樣，以債券出質(zhì)對抗公司和第三人的，人民法院不予支持�！钡谝话贄l規(guī)定，“以存款單出質(zhì)的，簽發(fā)銀行核押后又受理掛失并造成存款流失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。”第一百零一條規(guī)定，“票據(jù)、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)人再轉(zhuǎn)讓或者質(zhì)押的無效�！�
　　
　　第一百零二條規(guī)定，“以載明兌現(xiàn)或者提貨日期的匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，其兌現(xiàn)或者提貨日期后于債務(wù)履行期的，質(zhì)權(quán)人只能在兌現(xiàn)或者提貨日期屆滿時兌現(xiàn)款項或者提取貨物�！� 第一百零三條規(guī)定，“以股份有限公司的股份出質(zhì)的，適用(中華人民共和國公司法》有關(guān)股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。以上市公司的股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)向證券登記機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記之日起生效。    以非上市公司的股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于股東名冊之日起生效。”第一百零四條規(guī)定，“以依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)的效力及于股份、股票的法定孽息�！�    第一百零五條規(guī)定，“以依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，出質(zhì)人未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意而轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用已出質(zhì)權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效。因此給質(zhì)權(quán)人或者第三人造成損失的，由出質(zhì)人承擔(dān)民事責(zé)任。”第一百零六條規(guī)定，“質(zhì)權(quán)人向出質(zhì)人、出質(zhì)債權(quán)的債務(wù)人行使質(zhì)權(quán)時，出質(zhì)人、出質(zhì)債權(quán)的債務(wù)人拒絕的，質(zhì)權(quán)人可以起訴出質(zhì)人和出質(zhì)債權(quán)的債務(wù)人，也可以單獨起訴出質(zhì)債權(quán)的債務(wù)人�！�
　　
　　從以上規(guī)定可見，1）以公路橋梁、公路隧道或者公路渡口等不動產(chǎn)收益權(quán)出質(zhì)，屬于依法可以出質(zhì)的其它權(quán)利；2）以票據(jù)、債權(quán)出質(zhì)時，必須背書“質(zhì)押”，否則，不得對抗善意第三人；3）以存款單出質(zhì)的，簽發(fā)銀行核押后不得受理掛失；4）已出質(zhì)的票據(jù)、債券、存款單、倉單、提單，質(zhì)權(quán)人不得再轉(zhuǎn)讓或者質(zhì)押；5）出質(zhì)的匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單，其兌現(xiàn)或者提貨日期以在該單據(jù)上所載明的兌現(xiàn)或者提貨日期為準(zhǔn)，而不受債務(wù)履行期的左右；6）以股份有限公司的股份出質(zhì)時，按《中華人民共和國公司法》有關(guān)股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定辦理；以上市公司的股份出質(zhì)的，需向證券登記機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記，質(zhì)押合同自登記之日起生效；以非上市公司的股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于股東名冊之日起生效。