“防范化解重大風(fēng)險(xiǎn)體制機(jī)制不斷健全”是“十四五”時(shí)期經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的主要目標(biāo)之一，中央多次強(qiáng)調(diào)要“堅(jiān)持底線思維，著力防范化解重大風(fēng)險(xiǎn)”。后疫情時(shí)代下復(fù)雜嚴(yán)峻的世界經(jīng)濟(jì)局勢(shì)，為融資租賃帶來(lái)了新的變革，對(duì)風(fēng)險(xiǎn)、合規(guī)提出了更高的要求與挑戰(zhàn)。本所所張稚萍主任受邀“荃英薈”，為大家做了以【理解監(jiān)管初心，穩(wěn)健扎實(shí)經(jīng)營(yíng)】為主題的精彩分享。話題主要從兩方面展開(kāi)，一方面是：監(jiān)管政策的變化;另一方面是：融資租賃公司應(yīng)關(guān)注的問(wèn)題。
1、監(jiān)管政策的變化

大家都知道最近監(jiān)管政策趨嚴(yán)。主要是有以下兩個(gè)標(biāo)志性事件：一是監(jiān)管對(duì)金融租賃公司的構(gòu)筑物余額或占比進(jìn)行限制，二是中國(guó)人民銀行發(fā)布《關(guān)于明示貸款年化利率的公告》（中國(guó)人民銀行公告【2021】第3號(hào)），要求對(duì)金融消費(fèi)者明示收取的費(fèi)用。

關(guān)于構(gòu)筑物作為租賃物的監(jiān)管政策，是銀保監(jiān)會(huì)2019年23號(hào)文的延續(xù)，當(dāng)時(shí)已發(fā)過(guò)《關(guān)于開(kāi)展“鞏固治亂象成果，促進(jìn)合規(guī)建設(shè)”工作的通知》；這一問(wèn)題和地方政府融資平臺(tái)有密切的關(guān)聯(lián)，地方政府融資平臺(tái)公司源于2008年，當(dāng)時(shí)美國(guó)發(fā)生金融危機(jī)，我國(guó)政府為防范危機(jī)制定了4萬(wàn)億基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)計(jì)劃，地方政府成立政府平臺(tái)公司來(lái)承接項(xiàng)目，拓寬中央政府投資項(xiàng)目的配套資金融資渠道。地方政府平臺(tái)法律性質(zhì)就是地方的國(guó)有企業(yè)，由地方政府撥款形成，它是特殊的歷史階段的產(chǎn)物，是由地方政府創(chuàng)建的，主要是承接4萬(wàn)億基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項(xiàng)目進(jìn)行配套服務(wù)的。

很快問(wèn)題開(kāi)始逐漸顯露：（1）地方融資平臺(tái)融資額很快膨脹，2009年，融資超過(guò)5萬(wàn)億；（2）地方政府違規(guī)或變相擔(dān)保，風(fēng)險(xiǎn)加大；（3）金融機(jī)構(gòu)對(duì)平臺(tái)公司信用管理缺失。審計(jì)署2013年審計(jì)結(jié)果顯示，融資平臺(tái)公司是當(dāng)時(shí)地方政府債務(wù)最大的舉債主體。

中央發(fā)現(xiàn)問(wèn)題后立即進(jìn)行初級(jí)階段的調(diào)控，2010年國(guó)務(wù)院發(fā)布一系列文件予以落實(shí)：例如2010年6月10日發(fā)布《關(guān)于加強(qiáng)對(duì)地方融資平臺(tái)公司管理有關(guān)問(wèn)題的通知》（國(guó)發(fā)【2010】10號(hào)），隨后相關(guān)職能部門發(fā)布配套文件，禁止政府提供擔(dān)保，禁止金融機(jī)構(gòu)對(duì)沒(méi)有穩(wěn)定現(xiàn)金流或可靠?jī)攤鶃?lái)源的平臺(tái)公司放貸，要對(duì)應(yīng)項(xiàng)目，融資不得作為平臺(tái)公司的資本金等。

調(diào)控是很難的，一旦上了快軌道，它的加速度發(fā)展是很難立刻剎車的，最有效的手段就是用立法的方式調(diào)控。2014年，通過(guò)《預(yù)算法》修正案，明確規(guī)定只有省級(jí)政府可以舉債，且發(fā)行債券需列入預(yù)算，只能用于公益性資本支出，不得用于經(jīng)常性支出；除法律另有規(guī)定外，地方政府及其所屬部門不得為任何單位和個(gè)人的債務(wù)以任何方式提供擔(dān)保等等。配套的文件就是國(guó)務(wù)院于2014年10月2日發(fā)布《國(guó)務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)地方政府性債務(wù)管理的意見(jiàn)》（“43號(hào)文”）摸底排查，強(qiáng)化落實(shí)預(yù)算法。結(jié)合《預(yù)算法》修正案和43號(hào)文的規(guī)定，2015年1月1日起，規(guī)范的地方政府舉債融資機(jī)制僅限于：政府債券、PPP模式和規(guī)范的地方政府或有債務(wù)。

隨著調(diào)控措施的深化實(shí)施，相應(yīng)的處罰措施隨后跟進(jìn)。2017年、2018年發(fā)布了強(qiáng)化監(jiān)管的一系列文件，2018年監(jiān)管部門開(kāi)出多張罰單。

政府平臺(tái)公司從2008年到2018年，經(jīng)歷了十年的生命周期，國(guó)家對(duì)地方政府平臺(tái)公司改革的出路，就是讓它轉(zhuǎn)型成真正市場(chǎng)化的公司，剝離政府融資職能。對(duì)此，國(guó)務(wù)院發(fā)布了專門的文件，例如《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于保持基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域補(bǔ)短板力度的指導(dǎo)意見(jiàn)》（國(guó)辦發(fā)【2018】101號(hào)），支持轉(zhuǎn)型中的融資平臺(tái)公司和轉(zhuǎn)型后市場(chǎng)化運(yùn)作的國(guó)有企業(yè)，依法合規(guī)承接政府公益性項(xiàng)目，實(shí)行市場(chǎng)化經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧，地方政府以出資額為限承擔(dān)責(zé)任。讓平臺(tái)公司轉(zhuǎn)型轉(zhuǎn)成市場(chǎng)化運(yùn)作的國(guó)有企業(yè)，但轉(zhuǎn)型非常困難，并非一帆風(fēng)順。以后地方融資平臺(tái)失去清償能力的也會(huì)依法破產(chǎn)重整或清算。

過(guò)去十來(lái)年，我國(guó)在高速公路、高鐵、港口、碼頭等基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)方面的成就是巨大的，其中不少是地方融資平臺(tái)參與的，也給租賃公司創(chuàng)造了不少機(jī)會(huì)，租賃很快沖上了規(guī)模，這有歷史的原因。

接下來(lái)我們說(shuō)到構(gòu)筑物，構(gòu)筑物很多是公益性的資產(chǎn)，包括交通運(yùn)輸、市政建設(shè)，大部分公益性資產(chǎn)都是構(gòu)筑物，而其持有主體是平臺(tái)公司，所以平臺(tái)公司與構(gòu)筑物存在高比例重疊。法律上構(gòu)筑物完全可以作為租賃物，目前監(jiān)管不允許新增構(gòu)筑物規(guī)模，監(jiān)管也沒(méi)有說(shuō)構(gòu)筑物不是合格的租賃物。法律門檻可以低于監(jiān)管門檻，監(jiān)管可以嚴(yán)于法律。在這一問(wèn)題上，我們很清晰地看到這個(gè)邏輯。

構(gòu)筑物在法律上沒(méi)有障礙，但在操作中有一個(gè)合規(guī)性的障礙，因?yàn)樯婕暗降怯浀膯?wèn)題，大部分的構(gòu)筑物都是非典型不動(dòng)產(chǎn)，按照我國(guó)法律規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更，以登記作為設(shè)權(quán)效力，這方面法律法規(guī)很健全，除法律外還有《不動(dòng)產(chǎn)登記暫行條例》和《不動(dòng)產(chǎn)登記暫行條例實(shí)施細(xì)則》，構(gòu)筑物作為不動(dòng)產(chǎn)，變更權(quán)屬要辦理過(guò)戶登記，但實(shí)際上構(gòu)筑物很難辦理過(guò)戶登記，這是登記制度需要進(jìn)一步落實(shí)的問(wèn)題，也是我們開(kāi)展構(gòu)筑物租賃需要注意的事項(xiàng)。除此之外還有其他的一些注意事項(xiàng)，例如資金要用于承租人公司的正常經(jīng)營(yíng)，不得用于為政府融資，不得接收政府任何形式的擔(dān)保，還款來(lái)源不能依賴政府，除非列入財(cái)政預(yù)算；避免為了做大規(guī)模而虛構(gòu)租賃物，這屬于應(yīng)被治理的“亂象”。一旦發(fā)生糾紛，承租人首要的抗辯就是：我們跟租賃公司借了一筆錢，我們本沒(méi)有那么多租賃物，租賃物是虛構(gòu)的，是租賃公司要求這么做的，說(shuō)給你批4億額度，只湊了2億租賃物，不行趕緊想，以致為湊數(shù)而將租賃物變成一個(gè)虛胖子。這就是一個(gè)亂象，是要治理的，所以我們看出來(lái)第一個(gè)監(jiān)管的變化，為什么不讓做構(gòu)筑物，沒(méi)有那么多的基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目可做了，平臺(tái)公司也在轉(zhuǎn)型，大家就要順應(yīng)監(jiān)管的要求。

關(guān)于中國(guó)人民銀行的文件規(guī)定，要求對(duì)金融消費(fèi)者明示利率，這個(gè)文件本來(lái)不適用于租賃公司，但是很多租賃公司問(wèn)，是否適用租賃公司。答案是非常明確的，跟租賃公司沒(méi)有關(guān)系。但是我們要考慮，為什么租賃公司要往自己身上套？因?yàn)楦鞯乇O(jiān)管機(jī)構(gòu)制定了不少限制租賃公司收費(fèi)的監(jiān)管措施。央行為什么要發(fā)布這份文件？我認(rèn)為最根本的原因，就是要保護(hù)民生，因?yàn)檫^(guò)去五六年在涉及金融消費(fèi)者的領(lǐng)域出了不少問(wèn)題，在2017年第五次全國(guó)金融工作會(huì)議上確定加強(qiáng)金融監(jiān)管，后來(lái)出了不少落實(shí)性文件，加強(qiáng)對(duì)金融消費(fèi)者方面的金融監(jiān)管，這涉及到民生的問(wèn)題，需要治理包括高利、侵權(quán)、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)不足等亂象。

融資租賃交易面對(duì)自然人客戶時(shí)，獲客的方式往往是與平臺(tái)合作，作為合作模式，平臺(tái)可能會(huì)協(xié)助管理、催收、甚至代償，這樣平臺(tái)就會(huì)向承租人收費(fèi)。各方的收費(fèi)都應(yīng)當(dāng)明確告知消費(fèi)者，但現(xiàn)實(shí)中有些交易很不透明，一個(gè)消費(fèi)者走進(jìn)店里，被告知9%的利率，消費(fèi)者覺(jué)得雖比銀行略高，但能承受，結(jié)果最后交來(lái)交去，變成了16%還打不住，他就覺(jué)得上當(dāng)了，就會(huì)產(chǎn)生激烈的沖突，造成社會(huì)矛盾，著名的奔馳女車主維權(quán)事件暴露出的“金融服務(wù)費(fèi)”就是這類的收費(fèi)，這是類似欺詐的生意。

不少地方監(jiān)管部門出了文件，禁止租賃公司收取某些費(fèi)用，有人可能會(huì)不理解，認(rèn)為租賃公司確實(shí)只賺了很薄的利潤(rùn)，但是如果平臺(tái)高收費(fèi)，一樣會(huì)加重消費(fèi)者的負(fù)擔(dān)。如果在開(kāi)展交易前將一切收費(fèi)明白地告知消費(fèi)者，與遮遮掩掩只宣傳某項(xiàng)收費(fèi)，給消費(fèi)者造成誤導(dǎo)，消費(fèi)者的感受是不一樣的。所以租賃公司要選擇合作伙伴，如果合作平臺(tái)亂收費(fèi)或采取不合法的手段催收，消費(fèi)者的權(quán)益受損，會(huì)間接影響租賃行業(yè)的整體形象，這就是為什么有《消費(fèi)權(quán)益保護(hù)法》，當(dāng)個(gè)人面對(duì)機(jī)構(gòu)時(shí)，永遠(yuǎn)是弱者。所以最終監(jiān)管目的是租賃公司要誠(chéng)實(shí)信用、公平公正地對(duì)待消費(fèi)者。

監(jiān)管的目的是不讓我們做放貸業(yè)務(wù)，不讓我們做針對(duì)個(gè)人消費(fèi)者的高利貸業(yè)務(wù)，不讓我們隱瞞信息讓消費(fèi)者負(fù)擔(dān)表面很低、實(shí)際很高的負(fù)擔(dān)，我們要理解的是這個(gè)實(shí)質(zhì)內(nèi)容。要知道監(jiān)管文件背后的邏輯是什么？這些內(nèi)容都是面對(duì)個(gè)人消費(fèi)者，我們租賃公司當(dāng)你面臨的承租人是個(gè)人的時(shí)候，要格外小心，不能象收割韭菜一樣收割消費(fèi)者，或者放任合作伙伴有類似的行為。

所以總的來(lái)說(shuō)，我們要理解監(jiān)管的初衷，監(jiān)管看到的是社會(huì)的公平正義、和諧穩(wěn)定，我們不要過(guò)分糾結(jié)文字表述，要了解其中的價(jià)值判斷。對(duì)監(jiān)管規(guī)則進(jìn)行積極理解和運(yùn)用，堅(jiān)持對(duì)的業(yè)務(wù)，做童叟無(wú)欺的扎實(shí)生意，將合規(guī)文化融入日常經(jīng)營(yíng)，使合規(guī)真正創(chuàng)造價(jià)值！

2、租賃公司應(yīng)該關(guān)注的問(wèn)題

對(duì)這個(gè)問(wèn)題主要結(jié)合《民法典》來(lái)講。融資租賃合同權(quán)利義務(wù)條款在《民法典》中大幅增加，由《合同法》中的14條，增加到《民法典》中的26條。所以首先，我們要結(jié)合《民法典》的規(guī)定，完善合同和操作流程，確保交易合法合規(guī)，并且充分利用《民法典》賦予我們的權(quán)利。

其次要做好登記�！睹穹ǖ洹返�745條規(guī)定：出租人對(duì)租賃物享有的所有權(quán),未經(jīng)登記,不得對(duì)抗善意第三人�！睹穹ǖ洹焚x予融資租賃所有權(quán)登記以法律效力，出租人對(duì)租賃物的所有權(quán)有了法定公示渠道，可以有效公示出租人的物權(quán)。從字面意思上看，這個(gè)租賃物應(yīng)該指所有的租賃物，既包括不動(dòng)產(chǎn)，也包括特殊動(dòng)產(chǎn)車船飛機(jī)，還包括普通動(dòng)產(chǎn)，現(xiàn)在只能做一個(gè)解釋，就是普通動(dòng)產(chǎn)。為了落實(shí)《民法典》，國(guó)務(wù)院把融資租賃登記交給人民銀行征信中心進(jìn)行辦理，《國(guó)務(wù)院關(guān)于實(shí)施動(dòng)產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保統(tǒng)一登記的決定》將融資租賃納入動(dòng)產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保統(tǒng)一登記范圍，但機(jī)動(dòng)車抵押、船舶抵押、航空器抵押、債券質(zhì)押、基金份額質(zhì)押、股權(quán)質(zhì)押、知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)質(zhì)押除外�？梢�(jiàn)中國(guó)人民銀行融資租賃登記的范圍只包括普通的動(dòng)產(chǎn)。人民銀行正在修訂《動(dòng)產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保統(tǒng)一登記辦法》，大家可以關(guān)注。

第三，提示大家要關(guān)注租賃物�！睹穹ǖ洹返�737條規(guī)定：當(dāng)事人以虛構(gòu)租賃物方式訂立的融資租賃合同無(wú)效。其實(shí)監(jiān)管對(duì)租賃物歷來(lái)是高度關(guān)注的。無(wú)論是金租監(jiān)管辦法還是商租監(jiān)管辦法都用大篇幅描述租賃物，要求租賃公司應(yīng)當(dāng)合法取得租賃物的所有權(quán)，有登記的應(yīng)當(dāng)?shù)怯�，售后回租業(yè)務(wù)的租賃物必須由承租人真實(shí)擁有并有權(quán)處分，金融租賃公司不得接受已設(shè)置任何抵押、權(quán)屬存在爭(zhēng)議或已被司法機(jī)關(guān)查封、扣押的財(cái)產(chǎn)或所有權(quán)存在瑕疵的財(cái)產(chǎn)作為售后回租業(yè)務(wù)的租賃物，等等。所以我們要避免虛構(gòu)租賃物。在未來(lái)司法實(shí)踐中會(huì)很看重究竟是不是有租賃物，在這種情況下，租賃物不適合的風(fēng)險(xiǎn)在加大，如果租賃物不適格會(huì)被認(rèn)定為借貸，目前司法實(shí)踐有兩種處理方式：一種認(rèn)為名為租賃，實(shí)為借貸，合同有效。一種認(rèn)為名為租賃，實(shí)為借貸，合同無(wú)效。不論合同有效還是無(wú)效，如果被認(rèn)定為借貸，首先最大風(fēng)險(xiǎn)我們沒(méi)有租賃物了，尤其承租人破產(chǎn)的時(shí)候，如果租賃公司還有一點(diǎn)議價(jià)能力的話，全在于我們擁有物，不管重整也好，破到底也好，有物我們還有談判的籌碼，如果沒(méi)有物，就是完全被動(dòng)的普通債權(quán)。

第四，所以總的來(lái)說(shuō)，融資租賃是基于資產(chǎn)的融資，租賃公司既有債權(quán)又有物權(quán)，這是交易的核心命脈，也是融資租賃在產(chǎn)生后短短七十年的時(shí)間內(nèi)在全球發(fā)展為超過(guò)萬(wàn)億美元年交易額的重要原因。如果沒(méi)有資產(chǎn)僅有融資，從商業(yè)上說(shuō)租賃公司會(huì)陷入巨大的信用風(fēng)險(xiǎn)中；從監(jiān)管上來(lái)說(shuō)，面臨違規(guī)經(jīng)營(yíng)的處罰；從法律上來(lái)說(shuō)，有合同無(wú)效的風(fēng)險(xiǎn)，融資租賃交易應(yīng)當(dāng)以適格的租賃物為依托。

第五，《民法典》創(chuàng)設(shè)的一些新的制度我們要積極了解和運(yùn)用，融入日常經(jīng)營(yíng)，更安全、合法地開(kāi)展業(yè)務(wù)，使合法合規(guī)經(jīng)營(yíng)真正創(chuàng)造價(jià)值，使法律真正為業(yè)務(wù)保駕護(hù)航！