序言
　　
　　北京市地方金融監(jiān)督管理局于2022年3月25日發(fā)布的“關(guān)于《北京市融資租賃公司監(jiān)督管理辦法(征求意見稿)》公開征求意見的公告”（以下簡稱《公告》），向社會公開征求意見。
　　
　《北京市融資租賃公司監(jiān)督管理辦法》是關(guān)系北京地區(qū)融資租賃行業(yè)未來發(fā)展的重要地方監(jiān)管規(guī)定，代表著首都對融資租賃行業(yè)的監(jiān)管態(tài)度和方向，《公告》一經(jīng)發(fā)布，不僅引起北京地區(qū)融資租賃行業(yè)的廣泛討論，其他已經(jīng)和準(zhǔn)備在北京開展融資租賃業(yè)務(wù)的融資租賃公司對此也非常關(guān)注。
　　
　　中國銀行保險監(jiān)督管理委員會已于2020年5月26日發(fā)布了《融資租賃業(yè)務(wù)經(jīng)營監(jiān)督管理暫行辦法》（銀保監(jiān)發(fā)〔2020〕22號）（以下簡稱“《暫行辦法》”），《暫行辦法》賦予地方監(jiān)管部門可以“視監(jiān)管實際情況，對租賃物范圍、特定行業(yè)的集中度和關(guān)聯(lián)度要求進行適當(dāng)調(diào)整”，因此，盼望北京地區(qū)融資租賃監(jiān)管細則具有首都特色，有利于促進北京地區(qū)融資租賃行業(yè)發(fā)展。
　　
　　另外，對于限制融資租賃公司跨域經(jīng)營的問題，《暫行辦法》對此并未規(guī)定，雖然中國人民銀行在其于2021年12月31日發(fā)布的《地方金融監(jiān)督管理條例（草案征求意見稿）》中提到限制融資租賃公司跨域經(jīng)營，但該限制可能引發(fā)對融資租賃行業(yè)的不利影響，融資租賃行業(yè)對此意見較為集中，諸多地方金融監(jiān)管部門也在積極呼吁修改該限制，在《地方金融監(jiān)督管理條例》即上位法未出臺前，建議暫不對跨域經(jīng)營或設(shè)立分支機構(gòu)作出相應(yīng)的限制。
　　
　　作為專注于融資租賃法律服務(wù)的律所，我所律師仔細閱讀和研究了《北京市融資租賃公司監(jiān)督管理辦法(征求意見稿)》（以下簡稱《征求意見稿》）條文，并結(jié)合為租賃公司服務(wù)的經(jīng)驗，經(jīng)過討論提出本意見和建議，現(xiàn)就《征求意見稿》相關(guān)條款提出修改建議和理由，希望起到拋磚引玉的作用，希望融資租賃法律環(huán)境越來越好。
　　
　　一、《征求意見稿》第五條
　　
　　《征求意見稿》原文：
　　
　　第五條 申請設(shè)立融資租賃公司，應(yīng)當(dāng)經(jīng)市金融監(jiān)管局批準(zhǔn)。未經(jīng)批準(zhǔn)，任何單位和個人不得設(shè)立融資租賃公司或從事融資租賃業(yè)務(wù)。
　　
　　建議：將“批準(zhǔn)”改為“備案”，并刪除后一句。
　　
　　理由：該行政審批的上位法依據(jù)不足
　　
　　第一，《暫行辦法》并未規(guī)定申請設(shè)立融資租賃公司需要金融監(jiān)管局的批準(zhǔn)，也未規(guī)定單位和個人從事融資租賃公司需要批準(zhǔn)，且現(xiàn)階段來看《地方金融監(jiān)督管理條例》還尚未出臺生效，若《征求意見稿》在前出臺，我們認為，該行政審批的上位法依據(jù)不足。
　　
　　第二，《立法法》第八十二條規(guī)定，沒有法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的依據(jù)，地方政府規(guī)章不得設(shè)定減損公民、法人和其他組織權(quán)利或者增加其義務(wù)的規(guī)范。
　　
　　《規(guī)章制定程序條例》（國務(wù)院令第322號）第三條規(guī)定，“制定規(guī)章，應(yīng)當(dāng)遵循立法法確定的立法原則，符合憲法、法律、行政法規(guī)和其他上位法的規(guī)定�！�2018年5月16日發(fā)布的《國務(wù)院辦公廳關(guān)于加強行政規(guī)范性文件制定和監(jiān)督管理工作的通知》（國辦發(fā)〔2018〕37號）中也強調(diào)：“（一）嚴(yán)禁越權(quán)發(fā)文。堅持法定職責(zé)必須為、法無授權(quán)不可為，嚴(yán)格按照法定權(quán)限履行職責(zé)，嚴(yán)禁以部門內(nèi)設(shè)機構(gòu)名義制發(fā)行政規(guī)范性文件。……行政規(guī)范性文件不得增加法律、法規(guī)規(guī)定之外的行政權(quán)力事項或者減少法定職責(zé)；不得設(shè)定行政許可、行政處罰、行政強制等事項，……不得違法減損公民、法人和其他組織的合法權(quán)益或者增加其義務(wù)，……不得超越職權(quán)規(guī)定應(yīng)由市場調(diào)節(jié)、企業(yè)和社會自律、公民自我管理的事項；不得違法制定含有排除或者限制公平競爭內(nèi)容的措施，違法干預(yù)或者影響市場主體正常生產(chǎn)經(jīng)營活動，違法設(shè)置市場準(zhǔn)入和退出條件等�！爆F(xiàn)階段來看，現(xiàn)行有效的法律、行政法規(guī)并沒有規(guī)定融資租賃業(yè)務(wù)只能由融資租賃公司開展，其他公司或個人也有可能開展融資租賃業(yè)務(wù)，該辦法是對融資租賃公司的活動的監(jiān)管，不應(yīng)擴大到其他主體，如需要對其他主體開展融資租賃業(yè)務(wù)進行約束，應(yīng)在法律、行政法規(guī)有規(guī)范的基礎(chǔ)上，監(jiān)管部門再出臺相應(yīng)的細則進行細化規(guī)范。
　　
　　二、《征求意見稿》第十一條
　　
　　《征求意見稿》原文：
　　
　　第十一條 融資租賃公司在本市設(shè)立分支機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：
　　
　　（一）注冊資本不低于5億元人民幣或等值自由兌換貨幣；
　　
　�。ǘ┙�(jīng)營融資租賃業(yè)務(wù)3年以上，且最近2個會計年度連續(xù)盈利；
　　
　�。ㄈ┐_有相關(guān)業(yè)務(wù)發(fā)展需要；
　　
　�。ㄋ模┕拘抛u良好,最近2年無重大違法違規(guī)記錄和嚴(yán)重不良信用記錄；
　　
　�。ㄎ澹┕径隆⒈O(jiān)事、高級管理人員最近3年無重大違法違規(guī)和嚴(yán)重不良信用記錄。
　　
　　融資租賃公司在本市設(shè)立分支機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)向分支機構(gòu)撥付不少于5000萬元人民幣的營運資金。
　　
　　建議：刪除或降低門檻
　　
　　理由：
　　
　　第一，《地方金融監(jiān)督管理條例》尚未出臺，即限制異地展業(yè)尚未明確，目前業(yè)內(nèi)對此反對的聲音很多，在此情況下，監(jiān)管辦法不應(yīng)對外地租賃公司在北京設(shè)立分支機構(gòu)規(guī)定如此嚴(yán)格的門檻；
　　
　　第二，具體注冊成本過高，一是對于有分支機構(gòu)要求的租賃公司要求的注冊資金比在北京注冊一家融資租賃公司還多3個億，該金額是否有相關(guān)的合理性論證；二是要求總公司撥付5000萬的營運資金。這些都嚴(yán)重影響外地融資租賃公司在北京地區(qū)融資租賃業(yè)務(wù)的發(fā)展，排外的結(jié)果未必促進本地融資租賃公司的發(fā)展，反而不利于北京建設(shè)本地營商環(huán)境。
　　
　　第三，相比天津、上海地區(qū)的融資租賃公司監(jiān)管辦法，并沒有如此苛刻的準(zhǔn)入條件。
　　
　　三、《征求意見稿》第十二條
　　
　　《征求意見稿》原文：
　　
　　第十二條 在本市設(shè)立融資租賃公司、特殊項目公司及分支機構(gòu)，申請人應(yīng)當(dāng)向擬設(shè)地的區(qū)金融工作部門提交申請材料，所提交申請材料應(yīng)符合本辦法規(guī)定條件。市金融監(jiān)管局應(yīng)當(dāng)公示申請材料目錄清單。
　　
　　申請材料經(jīng)區(qū)金融工作部門出具屬地監(jiān)管責(zé)任意見后，由市金融監(jiān)管局審核。市金融監(jiān)管局應(yīng)作出批準(zhǔn)或不予批準(zhǔn)的書面決定。決定作出前應(yīng)進行現(xiàn)場核實。
　　
　　建議：刪除或降低門檻
　　
　　理由：理由同第五條�！兜胤浇鹑诒O(jiān)督管理條例》尚未出臺，即限制異地展業(yè)尚未明確，目前業(yè)內(nèi)對此反對的聲音很多，在此情況下，監(jiān)管辦法不宜對外地租賃公司在北京設(shè)立分支機構(gòu)提前確定申請材料清單，規(guī)定如此高的門檻。
　　
　　四、《征求意見稿》第十五條
　　
　　《征求意見稿》原文：
　　
　　第十五條 融資租賃公司下列事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)市金融監(jiān)管局審批：
　　
　�。ㄒ唬┖喜�、分立；
　　
　　（二）變更注冊資本；
　　
　�。ㄈ┳兏鼧I(yè)務(wù)范圍、營業(yè)區(qū)域等；
　　
　　（四）變更持股5%以上的股東，變更董事、監(jiān)事、高級管理人員；
　　
　�。ㄎ澹┰O(shè)立分支機構(gòu)。
　　
　　建議：刪除該條或改為備案
　　
　　理由：
　　
　　我們認為該條與《征求意見稿》第五條有相同的問題，即該行政審批的上位法依據(jù)不足。因《暫行辦法》未規(guī)定該條的事項需審批，加之《地方金融監(jiān)督管理條例》還尚未出臺生效，若《征求意見稿》在前出臺，我們認為，該條也存在行政審批的上位法依據(jù)不足的問題。另外，對于在異地設(shè)立分支機構(gòu)，為了鼓勵北京融資租賃公司開拓外地業(yè)務(wù)，建議不采取審批制，可采取備案制。
　　
　　五、《征求意見稿》第十九條
　　
　　《征求意見稿》原文：
　　
　　第十九條 融資租賃公司不得有下列業(yè)務(wù)或活動：
　　
　　……（四）通過網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)、地方各類交易場所、資產(chǎn)管理機構(gòu)以及私募投資基金等機構(gòu)融資或轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)；
　　
　　……
　　
　　建議：將該條第（四）款內(nèi)容修改為“不得通過未經(jīng)國家金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)設(shè)立（或頒發(fā)相關(guān)經(jīng)營許可）的機構(gòu)直接或間接向社會公眾融資。包括但不限于不得通過P2P網(wǎng)絡(luò)借貸等互聯(lián)網(wǎng)金融平臺及各類地方交易場所、非持牌資產(chǎn)管理機構(gòu)、私募投資基金等機構(gòu)，以債權(quán)（或收益權(quán)）轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)管理計劃等方式向社會公眾融資；”
　　
　　理由：
　　
　　1.該條第（四）款增加了禁止融資租賃公司通過“地方各類交易場所、資產(chǎn)管理機構(gòu)”融資或轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的內(nèi)容，與現(xiàn)有規(guī)范圍文件存在沖突。例如：近年北京金融資產(chǎn)交易所為促進交易市場的發(fā)展，于2018年1月2日公布了《北京金融資產(chǎn)交易所融資租賃收益權(quán)轉(zhuǎn)讓交易規(guī)則（試行）》；2020年3月31日，北京市地方金融監(jiān)督管理局關(guān)于印發(fā)《鼓勵地方金融組織支持復(fù)工復(fù)產(chǎn) 加強服務(wù)實體經(jīng)濟若干措施》的通知中規(guī)定：“對于穩(wěn)健經(jīng)營、各項監(jiān)管指標(biāo)良好、積極支持復(fù)工復(fù)產(chǎn)的融資租賃公司、商業(yè)保理公司，在風(fēng)險可控、底層投資人可穿透的前提下，經(jīng)北京市地方金融監(jiān)督管理局審核同意后可通過北京金融資產(chǎn)交易所融資�！�
　　
　　2.不應(yīng)對“轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)”進行限制，應(yīng)當(dāng)限制的是向社會公眾融資。
　　
　　六、《征求意見稿》第十九條
　　
　　《征求意見稿》原文：
　　
　　第十九條 融資租賃公司不得有下列業(yè)務(wù)或活動：
　　
　　……（六）國家規(guī)定不得從事的其他業(yè)務(wù)或活動。
　　
　　建議：將該條第（六）款內(nèi)容修改為“法律法規(guī)、銀保監(jiān)會和省、自治區(qū)、直轄市及省級地方金融監(jiān)管部門禁止開展的其他業(yè)務(wù)或活動�！�
　　
　　理由：“國家規(guī)定”不是法律術(shù)語，建議采取上位法《暫行辦法》的表述。
　　
　　七、《征求意見稿》第二十二條
　　
　　《征求意見稿》原文：
　　
　　第二十二條 按照國家法律法規(guī)規(guī)定租賃物的權(quán)屬應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀�，融資租賃公司須依法辦理相關(guān)登記手續(xù)。若租賃物不屬于需要登記的財產(chǎn)類別，融資租賃公司應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定在中國人民銀行征信中心動產(chǎn)融資統(tǒng)一登記公示系統(tǒng)對租賃物權(quán)利狀況進行登記公示。
　　
　　建議：將該條修改為“融資租賃公司應(yīng)當(dāng)按照國家法律法規(guī)規(guī)定辦理相應(yīng)的租賃物登記手續(xù)，暫無法登記的，應(yīng)采取其他有效措施保障對租賃物的合法權(quán)益�！�
　　
　　理由：
　　
　　首先，我們認為《征求意見稿》所述“若租賃物不屬于需要登記的財產(chǎn)類別”，雖前表述與《暫行辦法》的表述一致，但《暫行辦法》是在《民法典》之前制定的，“不需要進行登記的財產(chǎn)類別”表述不夠嚴(yán)謹，我們暫且理解為動產(chǎn)�？紤]到《暫行辦法》在《民法典》生效前出臺，當(dāng)時也無法明確可以在動產(chǎn)融資統(tǒng)一登記公示系統(tǒng)登記的財產(chǎn)類別，因此《暫行辦法》對此模糊處理，但現(xiàn)階段我們認為《征求意見稿》可在《民法典》和《動產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保統(tǒng)一登記辦法》的基礎(chǔ)上進行明確化的規(guī)定。
　　
　　第二，根據(jù)《動產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保統(tǒng)一登記辦法》的規(guī)定，并非所有的動產(chǎn)均能在中國人民銀行征信中心動產(chǎn)融資統(tǒng)一登記公示系統(tǒng)進行登記，該公示系統(tǒng)的登記僅限于普通動產(chǎn)，飛機、船舶、機動車等特殊動產(chǎn)的融資租賃是否屬于公示系統(tǒng)登記的范圍尚存爭議，因此，該條二十二條關(guān)于“若租賃物不屬于需要登記的財產(chǎn)類別，融資租賃公司應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定在中國人民銀行征信中心動產(chǎn)融資統(tǒng)一登記公示系統(tǒng)對租賃物權(quán)利狀況進行登記公示”的表述不符合《動產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保統(tǒng)一登記辦法》的規(guī)定，建議進行調(diào)整。
　　
　　第三，另外，考慮到還有部分租賃物暫無登記機關(guān)，因此，對于該類租賃物而言，規(guī)則可建議融資租賃公司采取其他方式保證其合法權(quán)益。
　　
　　八、《征求意見稿》第二十六條
　　
　　《征求意見稿》原文：
　　
　　第二十六條 融資租賃公司應(yīng)建立資產(chǎn)質(zhì)量分類制度和準(zhǔn)備金制度，在準(zhǔn)確分類的基礎(chǔ)上及時足額計提資產(chǎn)減值損失準(zhǔn)備，并計提不低于風(fēng)險資產(chǎn)期末余額1%的一般風(fēng)險損失準(zhǔn)備。
　　
　　建議：建議與稅務(wù)部門協(xié)調(diào)該條的操作性
　　
　　理由：若融資租賃公司采取準(zhǔn)備金制度，則配套的稅收政策也需要相應(yīng)完善，如融資租賃公司也應(yīng)適用準(zhǔn)備金稅前扣除制度，需要監(jiān)管部門就此與稅務(wù)部門溝通，若能得到稅務(wù)規(guī)定的支持，則夯實了該條規(guī)定的實際價值。
　　
　　九、《征求意見稿》第三十六條第二款
　　
　　《征求意見稿》原文：
　　
　　第三十六條 ……融資租賃公司如發(fā)生重大關(guān)聯(lián)交易等重大事項的，須于發(fā)生后5個工作日內(nèi)向市金融監(jiān)管局報告，并登錄金融監(jiān)管系統(tǒng)完成重大事項報告。
　　
　　建議：此處出現(xiàn)的兩個“報告”，從字面上看，是兩個報告程序，建議僅在系統(tǒng)里報告即可。
　　
　　十、《征求意見稿》第三十九條
　　
　　《征求意見稿》原文：
　　
　　第三十九條 融資租賃公司應(yīng)當(dāng)建立健全集中度風(fēng)險管理體系，加強對重點承租人的管理，控制單一承租人及承租人為關(guān)聯(lián)方的業(yè)務(wù)比例，有效防范和分散經(jīng)營風(fēng)險。
　　
　　融資租賃公司對單一承租人的全部融資租賃業(yè)務(wù)余額不得超過凈資產(chǎn)的30%；對單一集團的全部融資租賃業(yè)務(wù)余額不得超過凈資產(chǎn)的50%；對一個關(guān)聯(lián)方的全部融資租賃業(yè)務(wù)余額不得超過凈資產(chǎn)的30%；對全部關(guān)聯(lián)方的全部融資租賃業(yè)務(wù)余額不得超過凈資產(chǎn)的50%；對單一股東及其全部關(guān)聯(lián)方的融資余額不得超過該股東在融資租賃公司的出資額，且應(yīng)同時滿足本辦法對單一客戶關(guān)聯(lián)度的規(guī)定。
　　
　　建議：放寬、甚至取消比例限制，或授權(quán)地方金融監(jiān)管機構(gòu)，對此指標(biāo)進行分類監(jiān)管，采取報備方式進行監(jiān)控，放入第四十四條分類監(jiān)管的具體辦法統(tǒng)一考慮。
　　
　　理由：
　　
　　首先，對于特定行業(yè)的租賃公司，或者新設(shè)立的租賃公司，主要從事關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)，從風(fēng)險控制角度，關(guān)聯(lián)客戶因為信息對稱、主營業(yè)務(wù)協(xié)同、集團控制力、專業(yè)化等方面，對于集團內(nèi)關(guān)聯(lián)方承租人或者集團作為單一承租人等，在風(fēng)險方面較外部客戶更為可控，更低風(fēng)險，有的公司可以在積累經(jīng)驗后逐步擴展外部業(yè)務(wù)，也有的公司長期服務(wù)關(guān)聯(lián)企業(yè)，也取得了很好的效果。如采取統(tǒng)一比例，反而促使該類公司開展外部業(yè)務(wù)擴大風(fēng)險，提升風(fēng)險發(fā)生概率。很多投資人設(shè)立融資租賃公司主要目的，多從以融促產(chǎn)、支撐主業(yè)發(fā)展、節(jié)稅等，該類租賃公司向集團外部拓展業(yè)務(wù)較少。這種定位，也符合近期國資委和銀保監(jiān)會鼓勵央企內(nèi)部金融板塊子公司服務(wù)集團主業(yè)的監(jiān)管導(dǎo)向。
　　
　　考慮到不同情況，所以銀保監(jiān)會《暫行辦法》第五十一條規(guī)定了“省級人民政府應(yīng)當(dāng)依據(jù)本辦法制定本轄區(qū)融資租賃公司監(jiān)督管理實施細則，視監(jiān)管實際情況，對租賃物范圍、特定行業(yè)的集中度和關(guān)聯(lián)度要求進行適當(dāng)調(diào)整，并報銀保監(jiān)會備案�！辫b于銀保監(jiān)會對監(jiān)管指標(biāo)已經(jīng)授權(quán)了各地方可根據(jù)監(jiān)管實際情況進行適當(dāng)調(diào)整，因此，《征求意見稿》可在充分調(diào)研轄區(qū)內(nèi)融資租賃公司的基礎(chǔ)上對前述監(jiān)管指標(biāo)進行適度調(diào)整，考慮放寬、甚至取消比例限制，或?qū)χ笜?biāo)進行分類監(jiān)管，采取報備方式進行監(jiān)控，放入第四十四條分類監(jiān)管的具體辦法統(tǒng)一考慮。
　　
　　十一、《征求意見稿》第四十七條
　　
　　《征求意見稿》原文：
　　
　　第四十七條 市金融監(jiān)管局、區(qū)金融工作部門對存在違法違規(guī)行為的融資租賃公司可采取風(fēng)險提示、責(zé)令整改、出具警示函等方式依法進行處置，要求企業(yè)在限期內(nèi)整改，并提交整改結(jié)果報告；區(qū)金融工作部門應(yīng)對融資租賃公司整改情況進行驗收，并向市金融監(jiān)管局報告。
　　
建議：主管機構(gòu)對租賃公司的行政處罰沒有上位法的授權(quán)，應(yīng)該待《地方金融監(jiān)督管理條例》出臺后制定。“處置”不是法律用語，建議采用《暫行辦法》、《融資租賃公司非現(xiàn)場監(jiān)管規(guī)程》等規(guī)定中“監(jiān)管措施”的表述，將《征求意見稿》中的“方式依法進行處置”修改為“監(jiān)管措施”。