目前中小企業(yè)融資租賃兩個行政審批部門都沒有批給租賃公司“委托租賃”業(yè)務(wù)，其經(jīng)營合法性就很難說了。目前如果采用設(shè)立合伙企業(yè)解決直接中小企業(yè)融資問題，委托租賃經(jīng)營資質(zhì)問題不明確，操作起來還是有“變相吸收存款”的政策性風(fēng)險。

信托、委托、保理、投資這些看似風(fēng)馬牛不相及的名詞相互之間沒有什么關(guān)系，但放在中小企業(yè)融資租賃領(lǐng)域里，他們相似的地方太多了。有人把它們歸類為大信托的概念，筆者以為未嘗不可。但是要沒有按照信托的原則去做、去監(jiān)管，那么就有問題了。這就是筆者總想把委托、保理、投資分開談的原因。我們研究這個問題不是為了解決學(xué)術(shù)上的爭論，而是想借助這個問題的思考，探索出一條租賃公司直接中小企業(yè)融資的出路。

首先按照《中華人民共和國信托法》我們看信托的定義是什么。該法這樣定義：“本法所稱信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為�！薄氨痉ㄋQ財產(chǎn)包括合法的財產(chǎn)權(quán)利。受托人因承諾信托而取得的財產(chǎn)是信托財產(chǎn)�！�

這里使用的是“財產(chǎn)”，而不是“資產(chǎn)”，因此把什么都套用“信托”是不適宜的。比如金中小企業(yè)融資產(chǎn)就不是輕易可以隨便信托的。在中國目前尚未完全擺脫計劃經(jīng)濟(jì)中“金融管制”陰影，只有“法律、行政法規(guī)限制流通的財產(chǎn)，依法經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)后，可以作為信托財產(chǎn)”。

金中小企業(yè)融資產(chǎn)是否也可以信托呢？按照銀監(jiān)會最新修訂的《信托公司管理辦法》十六條規(guī)定，信托公司經(jīng)營范圍中有“資金信托”業(yè)務(wù)。這是目前唯一可以對金中小企業(yè)融資產(chǎn)進(jìn)行信托的非銀行金融機(jī)構(gòu)可以經(jīng)營的業(yè)務(wù)。并且對此做了詳細(xì)規(guī)定《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》。

中小企業(yè)融資租賃公司是否也可以做資金信托業(yè)務(wù)？商務(wù)部審批的業(yè)務(wù)范圍里沒有這項規(guī)定。在第一個（2000年）《金融租賃公司管理辦法》頒布之前，非銀行金融機(jī)構(gòu)是有吸收企業(yè)一年期以上的信托存款業(yè)務(wù)，因租賃公司利用這個條款高息攬存、變相吸收個人存款，因此被停，至今沒有再開放。

雖然《中華人民共和國合同法》有“委托”的列名合同，其中也有“受托人為處理委托事務(wù)墊付的必要費(fèi)用，委托人應(yīng)當(dāng)償還該費(fèi)用及其利息。”類似金融的條款， 但是委托合同基本上還是指財產(chǎn)委托，不是資金委托、債權(quán)資產(chǎn)委托。因此不管是“委托”還是“信托”，都是針對財產(chǎn)（物），而不是資金（或債權(quán)）。

那么中小企業(yè)融資租賃公司是否可以做資金委托租賃業(yè)務(wù)呢？《合同法》另文 規(guī)定：“其他法律對合同另有規(guī)定的，依照其規(guī)定”。銀監(jiān)會審批的金融租賃公司按照2000年的《金融租賃公司管理辦法》（已廢止）中業(yè)務(wù)范圍有：“接受法人或機(jī)構(gòu)委托租賃資金”。在從新修訂2007年的《金融租賃公司管理辦法》中“接受法人或機(jī)構(gòu)委托租賃資金”的業(yè)務(wù)已被取消，甚至一般的委托租賃都沒有。大概想把類似業(yè)務(wù)都?xì)w在信托公司的營業(yè)范圍里，其他機(jī)構(gòu)都不允許做。

如今沒有“委托租賃資金”業(yè)務(wù)范圍，中小企業(yè)融資租賃中的資金委托、信托之爭已經(jīng)沒有意義。按照法律沒有禁止的就可以做的原則，中小企業(yè)融資租賃公司是否可以“接受法人或機(jī)構(gòu)委托租賃資金”的業(yè)務(wù)呢？筆者以為有待觀察。為什么沒有否定，而要觀察呢？這就是當(dāng)前國家鼓勵直接中小企業(yè)融資的環(huán)境已經(jīng)開始改變了，為此出臺了其他配套政策。

不管是委托還是信托，或者其他什么名義，只要是出資人：自己決策、自己投資、自己收益、自己承擔(dān)投資風(fēng)險。出資人限定在機(jī)構(gòu)和不影響生活費(fèi)用的投資者，并且在做的時候要提示風(fēng)險。筆者以為符合共產(chǎn)黨十六大三中全會的精神，應(yīng)該給予鼓勵，不應(yīng)打擊或限制。

中國目前直接中小企業(yè)融資和間接中小企業(yè)融資比例有人估計在10：90，基本上金融風(fēng)險還是在銀行的身上。按照市場經(jīng)濟(jì)國家金融體系安全標(biāo)準(zhǔn)，這個比例應(yīng)在40：60。為了擺脫什么事情都由銀行承擔(dān)風(fēng)險，國家應(yīng)該鼓勵直接中小企業(yè)融資。08年也是這樣做的，已經(jīng)出臺了許多有利于直接中小企業(yè)融資的政策，而且還要繼續(xù)出臺相關(guān)政策。因此不僅要觀察，還要嘗試應(yīng)用這些政策。

中小企業(yè)融資租賃是以融物的方式達(dá)到中小企業(yè)融資的目的，因此有可能利用物的委托而不是資金委托規(guī)避當(dāng)前不合理的政策。其實就算沒有資金委托業(yè)務(wù)的中小企業(yè)融資租賃，也可以為特定項目設(shè)立一個公司。用股本金購買設(shè)備后，委托中小企業(yè)融資租賃公司租賃，從而解決“資金委托”的政策問題。但因“公司”設(shè)有董事會、總經(jīng)理負(fù)責(zé)，出資少的人沒有話語權(quán)，公司容易被人為操控。而且還包含多種苛捐雜稅，行政審批等繁雜事項，因此設(shè)立“公司”中小企業(yè)融資的方式不太適合保護(hù)出資人的利益，這種方式很難運(yùn)作。就算07年《金融租賃公司管理辦法》出臺前有金融租賃公司運(yùn)作委托租賃資金業(yè)務(wù)，也被叫停或下不為例。

目前中小企業(yè)融資租賃兩個行政審批部門都沒有批給租賃公司“委托租賃”業(yè)務(wù)，其經(jīng)營合法性就很難說了。如果行業(yè)組織有心，中小企業(yè)融資租賃公司有意，應(yīng)該向 行業(yè)行政主管部門申請增加“財產(chǎn)委托租賃”業(yè)務(wù)�；蛘咦赓U公司直接向工商行政主管部門申請增加這項業(yè)務(wù)。其作用就是解決中小企業(yè)融資租賃公司的直接中小企業(yè)融資法律問題。把委托資金變成委托財產(chǎn)（租賃物件），把租賃公司的風(fēng)險業(yè)務(wù)變成非風(fēng)險業(yè)務(wù)。

大概都忙這做租賃業(yè)務(wù)了，07年國家頒布了《中華人民共和國合伙企業(yè)法》業(yè)內(nèi)少有人注意。今年國家信貸緊縮，建議中小企業(yè)融資租賃公司仔細(xì)研究一下這個文件。所謂“合伙企業(yè)”和“公司”有很大的不同。它是為創(chuàng)業(yè)投資的股權(quán)私募基金設(shè)立的輔助政策。合伙人組成的是企業(yè)，不是公司。所設(shè)計的法律適用企業(yè)法而不是公司法。合伙人最多不能超過50人。任何一個合伙人不管出資多少，在地位上是平等的（一票否決制）。

合伙人分普通合伙人和有限合伙人。普通合伙人承擔(dān)的是無限責(zé)任，因此常作為發(fā)起人。有限合伙人承擔(dān)的是有限責(zé)任，也就是出資責(zé)任。合伙制企業(yè)實際上是將有限責(zé)任與無限責(zé)任的公司組合在一起，是其更加適合成為一個中小企業(yè)融資機(jī)構(gòu)而不是生產(chǎn)經(jīng)營機(jī)構(gòu)。與其說在設(shè)立企業(yè)，不如說是私募資金。因此這個資金不是借款的債權(quán)，而是合伙企業(yè)的收益權(quán)。

如果把這種中小企業(yè)融資方式和機(jī)構(gòu)用在中小企業(yè)融資租賃公司的直接中小企業(yè)融資上，合伙企業(yè)正好是“杠桿租賃”的 形式出租人。 發(fā)起人出資20%，作為普通合伙人，承租人也出（或不出）部分資金作為普通合伙人，承擔(dān)無限責(zé)任。出資人出資80%，作為有限合伙人，承擔(dān)有限責(zé)任，對合伙資金無追索權(quán)，對租賃物件資產(chǎn)可以追揪普通合伙人無限責(zé)任。項目結(jié)束時合伙制也結(jié)束。如果在配備投資杠桿租賃項目投資抵免所得稅和重復(fù)納稅的規(guī)則，在中國就可以真正地運(yùn)作杠桿租賃了。

目前如果采用設(shè)立合伙企業(yè)解決直接中小企業(yè)融資問題，委托租賃經(jīng)營資質(zhì)問題不明確，操作起來還是有“變相吸收存款”的政策性風(fēng)險。

我們在看“保理”�！氨＠怼痹趪H貿(mào)易中屬于中間業(yè)務(wù)，但在中小企業(yè)融資租賃界，所謂保理實際上就是變相借款，銀行的保理業(yè)務(wù)部，就相當(dāng)于信貸二部。因為租賃的應(yīng)收帳款保理業(yè)務(wù)并不具備真正的保理意義。保理的資產(chǎn)不能在保理后轉(zhuǎn)出去，保理的資產(chǎn)不算中間業(yè)務(wù)，還要占用銀行信貸規(guī)模指標(biāo)，解決不了當(dāng)前的信貸緊縮中租賃公司的資金來源問題。

國際上，通常把保理業(yè)務(wù)當(dāng)作中間業(yè)務(wù)，因為資產(chǎn)可以流動，所以非金融機(jī)構(gòu)也可以運(yùn)作。這樣就奠定了直接中小企業(yè)融資的基礎(chǔ)。中國的租賃債權(quán)保理建立在變相貸款中，保理真正的隔離風(fēng)險作用沒有發(fā)揮出來，銀行還是作為風(fēng)險資產(chǎn)考核，不是信貸也是信貸了。什么時候非金融機(jī)構(gòu)也可以做保理了，那么中小企業(yè)融資租賃公司的資金來源就增加了。

事實上在過去的歲月，中小企業(yè)融資租賃公司大量的呆、壞帳都是打折轉(zhuǎn)讓給有能里承受的機(jī)構(gòu)。租賃資產(chǎn)到后來流動到?jīng)]有中小企業(yè)融資租賃經(jīng)營資質(zhì)的企業(yè)，他們擔(dān)當(dāng)中小企業(yè)融資租賃資產(chǎn)管理的責(zé)任。如果保理機(jī)構(gòu)社會化、非金融機(jī)構(gòu)話，中間業(yè)務(wù)話，那么這個業(yè)務(wù)就成熟了。在此之前不管冠以什么樣的名稱，如果不是中間業(yè)務(wù)，資產(chǎn)不是無追索權(quán)的，實質(zhì)上還是變相貸款。但是能否納入直接中小企業(yè)融資范疇，不被定性為“非法集資”、“變相貸款”。

在銀行信貸緊縮，流動性降低，而社會資金流動性過強(qiáng)的情況下，開放直接中小企業(yè)融資，把部分“信貸”業(yè)務(wù)從銀行中分離出來是未來中國必然要走的路。中小企業(yè)融資租賃行業(yè)只有在這條路上才能健康發(fā)展。如果這條路不通，行業(yè)發(fā)展依然依然在唱“前途是光明的，道路是曲折的”的這首高歌。