目前融資租賃公司與國內(nèi)商業(yè)銀行開展的國內(nèi)保理業(yè)務(wù)發(fā)展十分迅速。融資租賃保理是指根據(jù)雙方保理合同約定，租賃公司將融資租賃合同項下未到期應(yīng)收租金債權(quán)轉(zhuǎn)讓給銀行，銀行支付租賃公司一定比例的融資款項，并作為租金債權(quán)受讓人直接向承租人收取租金。2007年3月1日新修訂并實施的《金融租賃公司管理辦法》第二十二條規(guī)定：金融租賃公司可向商業(yè)銀行轉(zhuǎn)讓應(yīng)收租賃款業(yè)務(wù)，即指銀行向金融租賃公司開辦的國內(nèi)保理業(yè)務(wù)。保理是租賃公司解決資金來源的渠道之一，很多銀行和各類型租賃公司開展保理業(yè)務(wù)合作，其業(yè)務(wù)核心是租賃公司應(yīng)收租金債權(quán)的轉(zhuǎn)讓。
    下面我們來看看中銀律師事務(wù)所合伙人吳迎西律師從法律的角度為我們解析“融資租賃保理業(yè)務(wù)”。
    一、國內(nèi)保理借鑒國際保理概念和操作模式
    保理一詞源于國際結(jié)算中的國際保理業(yè)務(wù)。當(dāng)出口商以賒銷方式向進口商銷售商品或提供服務(wù)時，保理商(銀行)通過收購債權(quán)向出口商提供進口商壞帳擔(dān)保、應(yīng)收帳款催收和管理、貿(mào)易融資等綜合性金融服務(wù)。
  國際貿(mào)易結(jié)算中通常采取雙保理機制，即同時存在出口保理商和進口保理商。出口商將應(yīng)收帳款轉(zhuǎn)讓給出口保理商，出口保理商通過與債務(wù)人所在國的進口保理商建立的國際保理業(yè)務(wù)協(xié)議，委托進口保理商負(fù)責(zé)帳款回收并提供壞帳擔(dān)保。很多進、出口保理商都是國際保理商聯(lián)合會(FCI)會員，在與進、出口商辦理保理業(yè)務(wù)中遵循該會制訂的國際保理業(yè)務(wù)慣例規(guī)則，并據(jù)此規(guī)范交易各方的權(quán)利義務(wù)。
    國際保理業(yè)務(wù)中，依出口商和出口保理商的申請，進口保理商對進口商(債務(wù)人)進行信用評估，如果其信用良好，進口商將為其核準(zhǔn)信用額度。對經(jīng)核準(zhǔn)額度內(nèi)的應(yīng)收帳款，保理商提供100%的壞帳擔(dān)保，保理商對出口商沒有追索權(quán)，即當(dāng)進口商發(fā)生信用危機不能清償，保理商不能將轉(zhuǎn)讓給他的應(yīng)收帳款退還給出口商并收回已付收購款。但對于超過核準(zhǔn)額度的應(yīng)收帳款或因進出口買賣合同爭議(如產(chǎn)品質(zhì)量、交貨等)引致的壞帳損失，保理商不負(fù)責(zé)賠償并享有對出口商的追索權(quán)。
    國內(nèi)保理借鑒了國際保理概念，但在業(yè)務(wù)操作上有一定特殊性。比如國內(nèi)保理業(yè)務(wù)通常為單保理模式，即只有一家保理銀行與債權(quán)人簽訂保理合同受讓應(yīng)收債權(quán)。國際保理業(yè)務(wù)中保理商對出口商一般無追索權(quán)，在融資租賃國內(nèi)保理業(yè)務(wù)中，保理銀行為規(guī)避風(fēng)險，在很多項目中設(shè)立有追索權(quán)保理，要求租賃公司回購銀行已支付但尚未回收的融資款和有關(guān)費用。
    二、保理業(yè)務(wù)分類和一般操作流程
    (一)保理業(yè)務(wù)分類
    1、融資性和非融資性保理
    租賃公司找銀行辦理保理業(yè)務(wù)主要目的是獲得融資，一般保理業(yè)務(wù)都是融資性的。實際上，保理銀行除向債權(quán)轉(zhuǎn)讓人提供融資外，還可根據(jù)雙方約定提供帳戶管理、向債務(wù)人催收等其他服務(wù)。不提供融資、僅提供帳戶管理等其他服務(wù)的就是非融資性保理。
    2、有追索權(quán)和無追索權(quán)保理
    依據(jù)銀行是否有權(quán)向租賃公司追索已支付的融資款和相關(guān)費用，可分為有追索權(quán)保理和無追索權(quán)保理。在有追索權(quán)保理業(yè)務(wù)中，當(dāng)承租人無論出于何種原因不支付到期租金時，銀行有權(quán)直接向租賃公司追索，要求其回購銀行未回收的收購款和有關(guān)費用。
    3、公開型和隱蔽型保理
    根據(jù)是否通知債務(wù)人債權(quán)轉(zhuǎn)讓，可分為公開型保理(注：債權(quán)轉(zhuǎn)讓人書面通知債務(wù)人應(yīng)收帳款已轉(zhuǎn)讓)和隱蔽型保理(注：不通知債務(wù)人債權(quán)轉(zhuǎn)讓)。因我國《合同法》規(guī)定債權(quán)轉(zhuǎn)讓需通知債務(wù)人才能生效，融資租賃國內(nèi)保理業(yè)務(wù)均為公開型。銀行向租賃公司發(fā)放融資款前，要求租賃公司提交承租人簽章的“應(yīng)收租金債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知”回執(zhí)。
    (二)業(yè)務(wù)操作流程
    融資租賃保理業(yè)務(wù)主要操作流程如下：
    租賃公司與銀行簽訂保理合同，租賃公司和銀行書面通知承租人應(yīng)收租金債權(quán)轉(zhuǎn)讓給銀行，承租人填具確認(rèn)回執(zhí)交租賃公司。
    銀行向租賃公司發(fā)放約定比例融資款，承租人向銀行分期支付到期租金，如果銀行和租賃公司約定有追索權(quán)，承租人到期未還租金時，租賃公司須根據(jù)約定向銀行回購銀行未收回的融資款。
    三、融資租賃保理業(yè)務(wù)中的相關(guān)法律問題
    (一)關(guān)于法律適用
    國際保理業(yè)務(wù)主要依據(jù)國際保理業(yè)務(wù)慣例和當(dāng)事人協(xié)議。目前國內(nèi)還沒有明確的保理立法，只能適用合同法有關(guān)債權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，具體規(guī)定如下：
    1、當(dāng)事人約定或法定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)，不能轉(zhuǎn)讓;
    2、債權(quán)轉(zhuǎn)讓未通知債務(wù)人的不發(fā)生效力;
    3、債權(quán)受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利(比如擔(dān)保權(quán)利);
    4、債務(wù)人對合同的抗辯權(quán)可以向債權(quán)受讓人主張。
    上述規(guī)定雖然是國內(nèi)保理業(yè)務(wù)的基本法律依據(jù)，但保理業(yè)務(wù)涉及的其他內(nèi)容，比如保理業(yè)務(wù)承辦機構(gòu)是否須有特定資質(zhì)要求、融資租賃保理業(yè)務(wù)中承租人未付租時銀行是否有權(quán)向租賃公司追索及應(yīng)履行程序、銀行按多個租賃保理期間向租賃公司收取融資費的性質(zhì)、租賃物所有權(quán)保留和處理問題等諸多內(nèi)容，均沒有直接法律規(guī)范。新頒布的《物權(quán)法》規(guī)定應(yīng)收帳款可質(zhì)押，質(zhì)權(quán)自信貸征信機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。對于應(yīng)收帳款出讓登記尚無明確規(guī)范。
    (二)關(guān)于保理業(yè)務(wù)承辦機構(gòu)
    目前國內(nèi)保理業(yè)務(wù)由商業(yè)銀行直接承辦。在國際保理業(yè)務(wù)中，除銀行做保理商外，還有獨立的保理專業(yè)公司(注：很多是銀行開辦的子公司)。對于除銀行外的其他機構(gòu)是否可承做保理業(yè)務(wù)，是否需要規(guī)定開辦條件和資質(zhì)要求，以及行業(yè)監(jiān)管，目前沒有明確法律規(guī)定。
    (三)關(guān)于保理業(yè)務(wù)操作問題
    1、關(guān)于保理合同條款
    保理合同是租賃公司與銀行之間確立保理法律關(guān)系、規(guī)定具體權(quán)利義務(wù)責(zé)任的基本法律文件。保理合同應(yīng)結(jié)構(gòu)清晰，條款明確簡潔，概念前后統(tǒng)一，便于操作和鎖定有關(guān)風(fēng)險。
    保理合同通常包括如下內(nèi)容：合同主體、用語定義、應(yīng)收租金債權(quán)范圍和金額、銀行發(fā)放的融資款(基本收購款和追加收購)金額和發(fā)放條件、保理期間和保理費用(融資費、逾期支付違約金、手續(xù)費、追索費用等)、各方陳述與保證、租賃合同及債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知等提交、承租人租金歸還、監(jiān)管帳戶設(shè)立、錯誤支付的處理、銀行對租賃公司追索、回購款的支付、違約責(zé)任、合同生效與變更、法律適用和管轄等。
    2、關(guān)于融資款和保理費用
    保理作為一種融資手段，與信貸一樣，銀行和保理公司都需要計算各自要收取和支付的費用，以衡量、比較盈利空間或者融資成本。保理業(yè)務(wù)涉及的
    支付款項主要有銀行向租賃公司發(fā)放的融資款、租賃公司向銀行交納的保理費用(如融資費、保理手續(xù)費、逾期支付違約金、追索債權(quán)的訴訟和仲裁費用) 、回購款等。
    根據(jù)不同租賃公司、不同租賃項目、不同銀行、不同地區(qū)融資利率水平、不同承租人等多種因素，上述費用項目取舍和金額高低均有不同。各項費用計算是保理業(yè)務(wù)操作最重要內(nèi)容，直接關(guān)系到租賃公司成本負(fù)擔(dān)和銀行盈利空間，因此，無論是何項費用，均應(yīng)寫明費用名稱、用語概念定義、計費基礎(chǔ)、計算方法(公式)、期限起訖、費率等，避免產(chǎn)生理解和操作歧義。
    關(guān)于銀行向租賃公司發(fā)放的融資款：應(yīng)明確其計算基礎(chǔ)(應(yīng)收租金債權(quán)或租賃成本等)、融資比例或金額等。
    關(guān)于銀行向租賃公司收取的保理費用：不同筆保理業(yè)務(wù)存在不同收費項目和標(biāo)準(zhǔn)。有的僅按照人民銀行貸款利率或者上下浮動收取一筆或多筆融資費，有的還要加收逾期支付違約金、保理手續(xù)費等。
    因承租人分期支付租金，應(yīng)收租金債權(quán)存在多個履行期，按照各租金到期日時的融資款(收購款)余額，保理銀行比照同期貸款利率(或上下浮動比例)按各保理期間向租賃公司分別計取融資費。應(yīng)注意約定各保理期間起訖、收購款余額計算方法等，避免余額本身、以及與逾期違約金等計算重復(fù)。
    在發(fā)生承租人拖欠到期租金時，有的銀行再按照逾期天數(shù)比照貸款罰息利率向租賃公司收取違約金，應(yīng)注意明確計費基礎(chǔ)。
    銀行一般要求租賃公司承擔(dān)追索租賃債權(quán)的訴訟仲裁等有關(guān)費用，應(yīng)注意費用項目應(yīng)明確具體，避免“辦理保理業(yè)務(wù)過程中一切費用”等一攬子兜底條款。
    3、關(guān)于各方法律風(fēng)險規(guī)避
    鑒于沒有明確的保理法律規(guī)定，無論對于銀行還是租賃公司，保理業(yè)務(wù)法律風(fēng)險防范都是置關(guān)重要的。
    (1)從租賃公司角度看
    A、建立無追索權(quán)保理。銀行設(shè)立有追索權(quán)保理是為規(guī)避承租人信用風(fēng)險的一種保障措施，但對于出租人來說，當(dāng)承租人不還租時，就面臨須回購銀行已付但尚未收回的融資款問題。租賃公司可選擇銀行認(rèn)可的承租人、設(shè)立其他擔(dān)保等風(fēng)險控制措施，嘗試與銀行建立無追索權(quán)保理。比如選擇保理銀行統(tǒng)一授信管理下的承租人，銀行對承租人比較了解，認(rèn)可其有較好的財務(wù)狀況，相對而言就可能愿意承擔(dān)承租人信用風(fēng)險。租賃合同一般都有承租人或第三方向租賃公司提供保證或物權(quán)擔(dān)保。依照合同法，擔(dān)保權(quán)利作為從權(quán)利與應(yīng)收租賃債權(quán)一并轉(zhuǎn)讓給銀行，擔(dān)保人要在原擔(dān)保范圍內(nèi)向銀行繼續(xù)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。租賃公司可為銀行設(shè)定其認(rèn)可的擔(dān)保，與銀行協(xié)商設(shè)立無追索權(quán)保理。
    B、保留租賃物權(quán)。從法理看，租賃公司轉(zhuǎn)讓的是應(yīng)收租金債權(quán)，租賃物權(quán)與債權(quán)相獨立，債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，租賃公司仍應(yīng)享有租賃物所有權(quán)。租賃公司應(yīng)避免保理合同約定租賃物處分權(quán)轉(zhuǎn)讓等條款。租賃公司可以與租賃物供應(yīng)商協(xié)商，當(dāng)承租人不還款導(dǎo)致租賃公司須向銀行履行回購義務(wù)時，供應(yīng)商保證回購租賃物并按照約定估價方法，向租賃公司支付購買款。
    C、對銀行承擔(dān)義務(wù)應(yīng)限制在一定范圍內(nèi)。保理銀行通常為租賃公司設(shè)定較多義務(wù)，部分設(shè)定義務(wù)已超越了租賃合同項下出租人義務(wù)，且覆蓋了出租人日常全部經(jīng)營活動，均要處于銀行監(jiān)督控制之下。租賃公司違反任何義務(wù)、對銀行的承諾和保證，均構(gòu)成違約，銀行可立即追索和終止合同。依據(jù)合同相對性，保理合同約定的租賃公司履行租賃合同義務(wù)，不能超越租賃公司與承租人租賃合同項下出租人義務(wù)。對于與履行保理合同無甚重要的日常經(jīng)營事項，建議不列入義務(wù)范圍。
    (2)從銀行角度看
    A、建立有追索權(quán)保理規(guī)避承租人信用風(fēng)險。
    B、設(shè)立其他擔(dān)保。租賃公司的租賃物權(quán)可以設(shè)定擔(dān)保，并與供應(yīng)廠商設(shè)定回購變現(xiàn)。銀行應(yīng)注意審查擔(dān)保物權(quán)不存在權(quán)利瑕疵和爭議。銀行還可要求租賃公司設(shè)立其他擔(dān)保。如果銀行直接受讓租賃合同項下?lián)?quán)利，應(yīng)注意審查其真實性，并在履行時注意依法行使追索權(quán)利，避免擔(dān)保時效瑕疵。
    C、注意審查保理合同一般性法律問題。比如應(yīng)收租金債權(quán)具有可轉(zhuǎn)讓性，是未到期債權(quán)，具有合法性，債權(quán)不存在任何權(quán)利瑕疵，比如未被租賃公司質(zhì)押，未發(fā)生其他糾紛，未被第三人主張代位權(quán)等。
    D、盡量避免租賃合同履行爭議對保理合同的影響，可以要求承租人出具對租賃物質(zhì)量、交貨等無異議聲明。
    E、設(shè)立應(yīng)收租金監(jiān)管帳戶，保障承租人不還租或租賃公司不回購時，銀行有權(quán)從各監(jiān)管帳戶直接扣收。
    有的合同約定：應(yīng)收租金債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，當(dāng)承租人錯誤支付租金至租賃公司帳戶時，租賃公司和保理銀行建立信托關(guān)系，保理銀行是委托人，該筆付款立即成為保理銀行財產(chǎn)。但依據(jù)信托法，信托財產(chǎn)獨立于委托人和受托人自身財產(chǎn)。委托人僅享有信托受益，除非信托關(guān)系消滅，否則信托財產(chǎn)不能當(dāng)然成為委托人財產(chǎn)。因此，就承租人錯誤支付款項能否成立信托，其法律效力值得商榷。
    綜上，融資租賃保理是租賃公司重要融資渠道，也是銀行獲得保理收益的一項較好的中間業(yè)務(wù)，其與租賃物資產(chǎn)擔(dān)保、供應(yīng)商回購等業(yè)務(wù)相結(jié)合，推動了租賃業(yè)的發(fā)展。鑒于保理相關(guān)法律尚不完善，保理業(yè)務(wù)各方當(dāng)事人在操作中應(yīng)細(xì)化各合同條款，防范和規(guī)避法律風(fēng)險。