融資租賃公司業(yè)務涉及較多方面,其主要業(yè)務為融資租賃,在現(xiàn)今不法分子針對融資租賃公司實施詐騙犯罪日益高發(fā)的今天,公司需加強對承租人的各項審核是必然的。但實際中,作為公司而言,其業(yè)務卻絕不僅限于融資租賃一個角度,也會涉及其他業(yè)務,典型如在公司在運作融資租賃業(yè)務時必然會需要大量資金,但若不注重該資金來源的審核,則亦有可能觸及刑事犯罪。

1、融資租賃中可能產(chǎn)生的被詐騙風險
融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇,向出賣人購買租賃物,提供給承租人使用,承租人支付租金的合同。它與貸款都具有融資作用,但相對于貸款而言,融資租賃基于其自身業(yè)務特點以及拓展市場的需求,其對承租人的征信狀況等的審核較為寬松,也因此會帶來一些問題,如承租人出現(xiàn)違約,逾期支付租金等。但除此種情況外,還有一種情況也需引起融資租賃公司的警惕,即承租人在簽訂履行融資租賃合同的過程中對融資租賃公司實施犯罪,以達到其騙取財物的目的。

在陳仲漢等人詐騙罪案中,被告人即以非法占有為目的,多次假借希望以融資租賃方式購車之名,與被害單位某融資租賃公司簽訂融資租賃合同,約定由被害單位出資購買車輛并租給被告人使用,但被告人在取得租賃汽車后,不僅不再向融資租賃公司支付租金,還將租賃汽車或再次以抵押的名義從他人處騙取借款,或以質(zhì)押名義轉賣出去獲取賣車款,以供自己揮霍,對被害單位造成經(jīng)濟損失。最終法院認定六被告人以非法占有為目的,在簽訂、履行合同過程中騙取被害融資租賃公司財物,已構成合同詐騙罪,此外,其中三名被告人因還有將車輛二次抵押后再轉賣獲利的行為,故同時成立以非法占有為目的,以隱瞞真相的手段騙取他人財物,數(shù)額較大,構成詐騙罪。

除此案外,在彭招平等人詐騙罪案中,被告人等以非法占有為目的,多次向三匯公司申請進行融資租賃,在通過三匯公司的電話及視頻審核后,雙方訂立汽車融資租賃合同。后被告人等在取得租賃車輛后又將車輛轉手賣出,獲取買車款。最終法院認定幾名被告人在實施詐騙時利用了汽車融資租賃合同;詐騙行為發(fā)生在經(jīng)濟活動之中;被告人等所實施的犯罪行為破壞了市場交易秩序,侵犯了合同詐騙罪所保護的客體,構成了合同詐騙罪。上述兩個案例都涉及到承租人將融資租賃公司作為犯罪對象實施詐騙,最終導致融資租賃公司受到不小的損失。

我國《刑法》對合同詐騙罪的規(guī)定為“有下列情形之一,以非法占有為目的,在簽訂、履行合同過程中,騙取對方當事人財物,數(shù)額較大的。”此處的五種情形為“(一)以虛構的單位或者冒用他人名義簽訂合同的;(二)以偽造、變造、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權證明作擔保的;(三)沒有實際履行能力,以先履行小額合同或者部分履行合同的方法,誘騙對方當事人繼續(xù)簽訂和履行合同的;(四)收受對方當事人給付的貨物、貨款、預付款或者擔保財產(chǎn)后逃匿的;(五)以其他方法騙取對方當事人財物的。”如前述案例,融資租賃中,承租人使用自己或借他人、甚至冒用他人的身份,以辦理融資租賃業(yè)務的名義,在與融資租賃公司簽訂合同,收取融資款或交付的租賃車輛之后,隨即逃匿或將車輛變賣,并同時不再向融資租賃公司支付租金,使融資租賃公司遭受損失,嚴重者即構成合同詐騙罪。

在汽車市場中,商業(yè)銀行及一些汽車金融公司往往會較看重客戶的征信狀況,對客戶審核較為嚴格,對于征信狀況較差,或未被征信所覆蓋的客戶可能會要求其提供一定的擔保,更嚴重者會被直接拒絕,雖這種方法限制了部分客戶,但卻可達到降低風險,維持較低的壞賬率的作用。但融資租賃公司則從拓展業(yè)務的目的出發(fā),且租賃物的所有權歸融資租賃公司所有,基于此類原因,融資租賃公司對客戶的征信狀況審核往往十分寬松,因此極易在后續(xù)合同履行過程中出現(xiàn)各種風險。尤其對于汽車融資租賃業(yè)務而言,汽車的交易相對而言較為簡單便捷,且租賃車輛由承租人使用,甚至在部分售后回租業(yè)務中,為承租人在使用租賃車輛時的便利,出租人并未要求做變更所有權的登記,也就因此會給其他人造成車輛屬于承租人所有的假象,進而會有人基于此誤解而再次購買融資車輛。但對于融資租賃公司而言,這種做法無疑會使得融資租賃公司陷入“財物兩空”的境地。

因此,這就要求汽車融資租賃公司在業(yè)務的各個環(huán)節(jié)都做好風控工作。如在與客戶簽訂融資租賃合同之前,做好客戶資質(zhì)審查,對于信用較差的客戶要審慎締結合同。且《民法典》第745條規(guī)定“出租人對租賃物享有的所有權,未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人。”故融資租賃公司在與承租人簽訂合同之后要及時辦理所有權轉移登記,并同時辦理抵押權登記及融資租賃登記,以避免承租人將租賃車輛轉賣給第三人,即使發(fā)生轉賣,出租人也可據(jù)此要求第三人予以返還。此外,汽車融資租賃中的租賃車輛大多安裝了GPS系統(tǒng),融資租賃公司在合同履行的過程中可經(jīng)常對租賃車輛進行審查,一旦出現(xiàn)車輛失聯(lián)或其他可疑情況需及時處理,必要時也可采取報警手段維護自身的合法權益。

2、債權轉讓中可能存在涉非法吸收公眾存款風險
存款,依《儲蓄管理條例》,儲蓄是指個人將屬于其所有的人民幣或者外幣存入儲蓄機構,儲蓄機構開具存折或者存單作為憑證,個人憑存折或者存單可以支取存款本金和利息,儲蓄機構依照規(guī)定支付存款本金和利息的活動。根據(jù)此規(guī)定,存款具有支取本息和面向的是社會不特定對象的特點。因此,若向社會公眾或不特定的對象吸收資金,并承諾支付額外的現(xiàn)金或實物,即可稱之為吸收“存款”。

《儲蓄管理條例》第八條規(guī)定“除儲蓄機構外,任何單位和個人不得辦理儲蓄業(yè)務。”而儲蓄機構根據(jù)該《條例》則是指“經(jīng)中國人民銀行或其分支機構批準,各銀行、信用合作社辦理儲蓄業(yè)務的機構,以及郵政企業(yè)依法辦理儲蓄業(yè)務的機構。”且《條例》還規(guī)定了“除儲蓄機構外,任何單位和個人不得辦理儲蓄業(yè)務。”可見,吸收存款這一業(yè)務具有專屬性,只有經(jīng)過央行批準的機構才可經(jīng)營,此類機構主要為銀行和信用社!斗欠ń鹑跈C構和非法金融業(yè)務活動取締辦法》也將“非法金融業(yè)務活動”定義為未經(jīng)中國人民銀行批準,擅自設立從事或主要從事非法吸收公眾存款等業(yè)務。因此可知,吸收存款,開展存款業(yè)務必須經(jīng)央行批準,在未取得央行許可的情況下,向社會公眾吸收資金,并承諾還本付息,即為非法吸收公眾存款。

融資租賃中,因通常融資租賃公司在運營過程中對資金有著較高的需求,因此為獲取更多的資金,或是因公司對承租人的征信審核不夠嚴格,使得發(fā)生違約情況,為盡快收回款項,盡可能的減少損失,部分融資租賃公司會選擇將自己的債權轉讓出去。但無論是哪種情況,債權轉讓的方式都是至關重要的。如果僅是轉讓給某個,或個別特定的,具有受讓資格的主體,在滿足法律規(guī)定的債權讓與需要具有的法律要件的情況下,則一般可視為正當。但若融資租賃公司在未取得央行準許的情況下,以返還“年收益”、“按季度/月付息”等方式向不特定的社會公眾轉讓融資租賃債權,則很有可能會構成非法吸收公眾存款罪。

如在許志能、胡海程非法吸收公眾存款案的判決書中便有提到,丁寧、張敏、丁甸等人以其實際控制的融資租賃公司為依托,通過網(wǎng)絡平臺、媒體、以及線下宣傳等方式,并以定期支付9%-14.6%不等的年收益,按月或按季度付息的方式吸引不特定公眾投資購買融資租賃債權項目,誘使90余萬人充值并投資580余億元,累計投資總金額750余億元,這一行為即被長沙市中級人民法院定義為非法吸收公眾存款。以及在劉里鵬袁琳杰李昊遠前海融資租賃(天津)有限公司非法吸收公眾存款罪案中,前海融資租賃(天津)有限公司并不享有獲批從事吸收公眾資金的法定資格,其涉案業(yè)務雖名為債權流轉、轉讓,但其通過人人聚財、貸幫網(wǎng)絡平臺向社會不特定公眾進行公開宣傳并承諾給予回報和逾期回購,已符合非法吸收公眾存款罪的法定罪狀,構成非法吸收公眾存款罪。

融資租賃公司在實際開展業(yè)務過程中需要大量的資金,但依據(jù)該《指引》,融資租賃公司的合法資金來源主要為股東的出資,其他融資渠道則大多受限,雖這一規(guī)定原本是為了進一步規(guī)范金融市場秩序,但也會使融資租賃公司一旦出現(xiàn)資金缺乏的情況,則很難通過多種渠道獲取資金,很容易陷入資金周轉困難的境地,長此以往,反而會不利于公司的健康成長。

在這種情況下,若融資租賃公司希望通過債權流轉或轉讓的方式獲取更多的資金,由前文兩個案例可見,融資租賃公司因不具有相關資質(zhì),故不得以承諾還本付息的方式從社會公眾處取得資金,否則很有可能會觸及非法吸收公眾存款的紅線,構成刑事犯罪。同時,我國多地為防范金融風險的產(chǎn)生,所出臺的對融資租賃的監(jiān)管辦法等文件卻對其的資金來源做出了許多的限制。以廈門市為例。廈門市于2020年9月7日發(fā)布的《廈門市融資租賃公司監(jiān)督管理指引(試行)》的第二十條規(guī)定了融資租賃公司不得“與其他融資租賃公司拆借或變相拆借資金”,亦不得“通過網(wǎng)絡借貸信息中介機構、私募投資基金融資或轉讓資產(chǎn)”。因此融資租賃在進行融資之時需注意融資方式和渠道,避免上述資金來源,以免產(chǎn)生刑事以及其他法律風險。且我國目前已經(jīng)為融資租賃公司開放了部分融資渠道,因此公司若需資金,亦可通過更為合法的方式取得。