《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第十二條第（一）項(xiàng)規(guī)定：

承租人未經(jīng)出租人同意，將租賃物轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)租、抵押、質(zhì)押、投資入股或者以其他方式處分租賃物的；出租人請(qǐng)求解除融資租賃合同的，人民法院應(yīng)予支持。

由此可見(jiàn)，承租人以租賃物投資入股的，出租人有權(quán)解除合同。但是，出租人選擇解除合同的同時(shí)，還要提出什么樣的訴求才能最大程度保護(hù)合法權(quán)益？還是承租人只能選擇解除合同？

一、解除合同，收回租賃物并賠償損失

《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十二條規(guī)定：

出租人依照本解釋第十二條的規(guī)定請(qǐng)求解除融資租賃合同，同時(shí)請(qǐng)求收回租賃物并賠償損失的，人民法院應(yīng)予支持。

前款規(guī)定的損失賠償范圍為承租人全部未付租金及其他費(fèi)用與收回租賃物價(jià)值的差額。合同約定租賃期間屆滿后租賃物歸出租人所有的，損失賠償范圍還應(yīng)包括融資租賃合同到期后租賃物的殘值。

由此可見(jiàn)：承租人以租賃物投資入股的，出租人可以解除合同，收回租賃物并賠償損失。但是，收回租賃物有哪些障礙，應(yīng)當(dāng)向誰(shuí)提出收回租賃物？損失的具體內(nèi)容有哪些？

（一）如何收回租賃物

1、收回租賃物的障礙
承租人以租賃物投資入股的，一般應(yīng)當(dāng)將資產(chǎn)轉(zhuǎn)移至新的公司名下，即租賃物的所有權(quán)發(fā)生變化，不再歸屬于出租人。依據(jù)物權(quán)法第六條的規(guī)定，物權(quán)變動(dòng)應(yīng)當(dāng)依法登記，不需登記的以交付為準(zhǔn)。同時(shí)物權(quán)法一百零六條又規(guī)定了善意取得制度，也就是說(shuō)承租人以租賃物投資入股，新設(shè)公司取得租賃物如果符合物權(quán)法106條的善意取得條件的，出租人無(wú)權(quán)收回租賃物。

2、如何證明新設(shè)公司不是善意取得

《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第九條規(guī)定：

承租人或者租賃物的實(shí)際使用人，未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)讓租賃物或者在租賃物上設(shè)立其他物權(quán)，第三人依據(jù)物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定取得租賃物的所有權(quán)或者其他物權(quán)，出租人主張第三人物權(quán)權(quán)利不成立的，人民法院不予支持，但有下列情形之一的除外：

（一）出租人已在租賃物的顯著位置作出標(biāo)識(shí)，第三人在與承租人交易時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道該物為租賃物的；

（二）出租人授權(quán)承租人將租賃物抵押給出租人并在登記機(jī)關(guān)依法辦理抵押權(quán)登記的；

（三）第三人與承租人交易時(shí)，未按照法律、行政法規(guī)、行業(yè)或者地區(qū)主管部門的規(guī)定在相應(yīng)機(jī)構(gòu)進(jìn)行融資租賃交易查詢的；

（四）出租人有證據(jù)證明第三人知道或者應(yīng)當(dāng)知道交易標(biāo)的物為租賃物的其他情形。

《公司法解釋（三）》第七條規(guī)定：

出資人以不享有處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)出資，當(dāng)事人之間對(duì)于出資行為效力產(chǎn)生爭(zhēng)議的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定予以認(rèn)定。

由此可見(jiàn)：我們國(guó)家的有限公司和股份公司實(shí)行股東與公司財(cái)產(chǎn)分離制度，股東與公司為獨(dú)立的民事主體，故當(dāng)承租人作為股東投資入股參與設(shè)立新公司時(shí)，新設(shè)公司有義務(wù)對(duì)作為股東的承租人之出資行為進(jìn)行審查，以確定其出資行為是否合法。如新公司未依法審查，出租人有權(quán)依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第九條的規(guī)定，主張新公司就租賃物設(shè)立的物權(quán)不成立。

3、向誰(shuí)主張收回租賃物

依據(jù)《物權(quán)法》第三十四條的規(guī)定，無(wú)權(quán)占有不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的，權(quán)利人可以請(qǐng)求返還原物。由此，出租人可以直接向新設(shè)公司主張返還原物。

但融資租賃合同糾紛與返還原物糾紛為不同的案由，法律關(guān)系不同。如果出租人基于融資租賃合同主張新設(shè)公司返還租賃物，則受限于合同的相對(duì)性，不容易得到法院的支持。所以在融資租賃合同糾紛中，如果不是融資租賃合同一方當(dāng)事人的，出租人在提起訴訟，主張權(quán)利時(shí)，一般不能將之列為被告，除非依據(jù)融資租賃合同及相關(guān)補(bǔ)充協(xié)議的約定對(duì)出租人負(fù)有相關(guān)義務(wù)。

由此，在不符合善意取得前提下，出租人主張收回融資租賃物的請(qǐng)求，分兩種情況：一種情況為新設(shè)公司原本為知情人，且簽署過(guò)融資租賃合同的相關(guān)補(bǔ)充協(xié)議或附件的，可以將之列為被告，比如（2006）滬二中民五（商）初字第7號(hào)案中的安華公司，其為承租人作為股東之一投資設(shè)立的公司，因其認(rèn)可租賃物安放于其公司并認(rèn)可租賃物所有權(quán)人為出租人，故租賃物由承租人作為出資注入安華公司，安華公司不是承租人也應(yīng)當(dāng)與承租人一并承擔(dān)保障租賃物所有權(quán)不發(fā)生變動(dòng)的義務(wù)。安華公司與承租人均為返還租賃物的被告。第二種情況則是，新設(shè)公司沒(méi)有簽署任何與融資租賃合同相關(guān)文件，又不符合善意取得的。因其負(fù)有返還原物義務(wù)，但又不具有對(duì)等抗辯權(quán)，建議將新設(shè)公司列為第三人比較妥當(dāng)。

（二）可以主張哪些損失

《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十二條規(guī)定第二款規(guī)定：

前款規(guī)定的損失賠償范圍為承租人全部未付租金及其他費(fèi)用與收回租賃物價(jià)值的差額。合同約定租賃期間屆滿后租賃物歸出租人所有的，損失賠償范圍還應(yīng)包括融資租賃合同到期后租賃物的殘值。

由此，損失內(nèi)容可分解如下：

1、全部未付租金

全部未付租金實(shí)際是出租人履行合同的期待利益，這一期待利益是基于對(duì)承租人履行合同的信賴為基礎(chǔ)。因承租人失信而導(dǎo)致無(wú)法實(shí)現(xiàn)，按照融資租賃合同的約定一般應(yīng)當(dāng)獲得人民法院的支持。但是如果出租人實(shí)現(xiàn)取回租賃物請(qǐng)求的，常常也會(huì)導(dǎo)致承租人的利益嚴(yán)重受損，有時(shí)也需調(diào)整這種利益嚴(yán)重失衡的狀態(tài)。

2、其他費(fèi)用

通常是指出租人主張債權(quán)的費(fèi)用，比如：違約金、訴訟費(fèi)、鑒定費(fèi)、評(píng)估費(fèi)、保全費(fèi)、公證費(fèi)、財(cái)產(chǎn)保全擔(dān)保費(fèi)、律師費(fèi)等。

3/如何扣減租賃物的殘值

《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十三條規(guī)定：

訴訟期間承租人與出租人對(duì)租賃物的價(jià)值有爭(zhēng)議的，人民法院可以按照融資租賃合同的約定確定租賃物價(jià)值；融資租賃合同未約定或者約定不明的，可以參照融資租賃合同約定的租賃物折舊以及合同到期后租賃物的殘值確定租賃物價(jià)值。承租人或者出租人認(rèn)為依前款確定的價(jià)值嚴(yán)重偏離租賃物實(shí)際價(jià)值的，可以請(qǐng)求人民法院委托有資質(zhì)的機(jī)構(gòu)評(píng)估或者拍賣確定。

租賃物的殘值扣減，在訴訟中是個(gè)難點(diǎn)，一般采取的方法是鑒定，但是鑒定出來(lái)的殘值往往高于能夠進(jìn)入市場(chǎng)流通的價(jià)值，這就導(dǎo)致收回租賃物的出租人利益受損。還有一種方法是出租人和承租人在融資租賃合同中約定殘值計(jì)算方法，直接排除掉鑒定，但是這種方法受締結(jié)融資租賃合同時(shí)雙方的商業(yè)地位影響，也有失卻公允的可能，從而被推翻。我們建議在締結(jié)融資租賃合同時(shí)，雙方確定一個(gè)公允的計(jì)算方法，這樣既公平又能提高效率。

（三）訴訟策略的選擇

如上所述，收回租賃物往往涉及的法律關(guān)系復(fù)雜，扣減殘值程序繁瑣，且租賃物再利用也受市場(chǎng)資源限制。故當(dāng)承租人及其保證人確有履行賠償責(zé)任能力的前提下，解除合同，賠償損失才是最佳訴訟策略；當(dāng)承租人及其保證人沒(méi)有履行賠償責(zé)任能力的情形下，收回租賃物是不得已的選擇。

二、是否必須解除合同呢？

雖然法律賦予了出租人解除合同的權(quán)利，但是當(dāng)解除合同不能實(shí)現(xiàn)利益最大化時(shí)，從商業(yè)的角度去尋求解決方案也未嘗不可。故解除合同不是必須的選擇。如果新設(shè)公司能夠做為共同的承租人，參與進(jìn)來(lái)共同履行融資租賃合同的承租人義務(wù)，作為出租人應(yīng)當(dāng)允許。并借此將融資租賃合同進(jìn)一步完善，并設(shè)計(jì)好未來(lái)的責(zé)任承擔(dān)主體，一方面創(chuàng)設(shè)更好的合同履行條件，另一方面為未來(lái)的訴訟設(shè)定好的框架，從而實(shí)現(xiàn)最大程度保障出租人的權(quán)利。

作為融資租賃公司的法律顧問(wèn)或風(fēng)險(xiǎn)防控人員，在公司陷入被動(dòng)時(shí)提出良好的解決方案很重要；但是更重要的是，建立良好的事先風(fēng)險(xiǎn)防控制度，從客戶選擇、融資租賃交易結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)、融資租賃交易文本起草、融資租賃合同管理、融資租賃資產(chǎn)管理等各個(gè)方面做好防控措施，才能應(yīng)對(duì)變幻莫測(cè)的風(fēng)險(xiǎn)，在市場(chǎng)中進(jìn)退有度，最大程度保障公司的穩(wěn)健發(fā)展，在出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)時(shí)最大程度保障合法權(quán)益不受損害。