一、ETC保理業(yè)務(wù)的交易基礎(chǔ)

二、ETC保理業(yè)務(wù)常見法律問題

（一）應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓主體問題

（二）發(fā)行方資金墊付問題290

（三）底層用戶隱私保護(hù)問題

（四）電子合同的效力問題

（五）保理商權(quán)益保護(hù)問題

三、ETC保理業(yè)務(wù)交易結(jié)構(gòu)的法律建議

四、ETC保理業(yè)務(wù)的法律風(fēng)險

（一）“名為保理，實為借貸”風(fēng)險

（二）非法經(jīng)營風(fēng)險

2019年以來，國務(wù)院辦公廳、發(fā)改委和交通運輸部多次發(fā)文推進(jìn)我國高速公路電子不停車快捷收費相關(guān)事宜�！督煌ㄟ\輸部辦公廳關(guān)于大力推進(jìn)高速公路ETC發(fā)展應(yīng)用工作的通知》（交辦公路明電[2019]45號）中更是明確了鼓勵金融、保險、第三方保理機構(gòu)和大型物流運輸企業(yè)，為貨車用戶提供資金兜底和信用授權(quán)。這也為保理公司開展ETC保理業(yè)務(wù)提供了強有力的政策保障。

一、ETC保理業(yè)務(wù)的交易基礎(chǔ)

ETC保理業(yè)務(wù)至少包含高速公路費權(quán)人（簡稱“路方”）、保理商和底層用戶四方。其中，路方作為經(jīng)批準(zhǔn)的高速公路運營管理單位，依法有權(quán)對通行車輛收取通行費；底層用戶作為通行車輛的所有者/使用權(quán)人，依法應(yīng)當(dāng)支付高速公路通行費。

根據(jù)《民法典》的相關(guān)規(guī)定，保理商可以基于未來應(yīng)收賬款開展保理業(yè)務(wù)。故，路方可講其未來幾年內(nèi)對底層用戶的應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓予保理商，從而實現(xiàn)底層用戶先通行后付費的目的，同時緩解路方和底層用戶的資金壓力，實現(xiàn)保理商提供資金兜底的目的。

二、ETC保理業(yè)務(wù)常見法律問題

（一）應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓主體問題

鑒于ETC卡多由第三方發(fā)行（簡稱“發(fā)卡方”），而并非路方自主發(fā)行，這就導(dǎo)致現(xiàn)有ETC保理業(yè)務(wù)多是由發(fā)卡方和保理商一起開展，即發(fā)卡方與保理商簽署協(xié)議，約定發(fā)卡方將應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓予保理商，并開展保理業(yè)務(wù)。

因發(fā)卡方提供的是ETC卡的發(fā)行服務(wù)，并非高速公路通行服務(wù)，其對底層用戶并不享有通行費收費權(quán)，亦無權(quán)將通行費應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給保理商，故，此類交易結(jié)構(gòu)是存在法律瑕疵的。

保理商開展此類業(yè)務(wù)時，應(yīng)對轉(zhuǎn)讓主體，進(jìn)行核查，確保應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓合法有效。

（二）發(fā)行方資金墊付問題

為解決發(fā)行方無權(quán)轉(zhuǎn)讓通行費應(yīng)收賬款的問題，部分保理商在開展ETC保理業(yè)務(wù)時，會要求發(fā)行方先行向路方墊付底層用戶的通行費，就此形成對底層用戶的債權(quán)后，將其對底層用戶的債權(quán)轉(zhuǎn)讓予保理商。

我們都知道應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓是保理業(yè)務(wù)開展的前提和基礎(chǔ)。根據(jù)《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》可知，應(yīng)收賬款是指權(quán)利人因提供一定的貨物、服務(wù)或設(shè)施而獲得的要求義務(wù)人付款的權(quán)利以及依法享有的其他付款請求權(quán)，包括提供貸款或其他信用活動產(chǎn)生的債權(quán)。根據(jù)《貸款通則》的規(guī)定，貸款系指貸款人對借款人提供的并按約定的利率和期限還本付息的貨幣資金，其中貸款人是指在中國境內(nèi)依法設(shè)立的經(jīng)營貸款業(yè)務(wù)的中資金融機構(gòu)。

因此，發(fā)行方如是金融機構(gòu)，為底層用戶墊付通行費的行為實質(zhì)上形成了對底層用戶的借貸債權(quán)，符合《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》中關(guān)于應(yīng)收賬款的相關(guān)規(guī)定。但我國金融機構(gòu)多是國有企業(yè)，其對外轉(zhuǎn)讓債權(quán)的行為還應(yīng)受到銀保監(jiān)會和國資監(jiān)管部門的相關(guān)規(guī)定。

發(fā)行方如是非金融機構(gòu)，根據(jù)《關(guān)于辦理非法放貸刑事案件若干問題的意見》的規(guī)定，以營利為目的，2年內(nèi)向不特定多人（包括單位和個人）以借款或其他名義出借資金10次以上的可能被認(rèn)定為非法經(jīng)營罪。因此，發(fā)行方的通行費墊付行為應(yīng)嚴(yán)格管控，否則，可能存在合法性風(fēng)險，即便墊付方?jīng)]有因提供借款而直接獲利，但由于墊付行為涉及人數(shù)眾多，此種資金墊付行為是否會被納入金融監(jiān)管的范圍，存在不確定性，屆時保理的基礎(chǔ)債權(quán)可能出現(xiàn)合規(guī)風(fēng)險。

（三）底層用戶隱私保護(hù)問題

現(xiàn)行ETC保理業(yè)務(wù)多是由保理商或保理商委托第三方進(jìn)行客戶資料收集工作，包括但不限于生物信息、財產(chǎn)信息及其他相關(guān)資料，這就要求保理商或其委托的第三方對底層用戶相關(guān)信息的保護(hù)應(yīng)符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，一旦出現(xiàn)隱私泄露問題，將可能會對保理商帶來一定的法律風(fēng)險。

（四）電子合同的效力問題

基于ETC業(yè)務(wù)的廣泛性和高效性，保理商開展ETC保理業(yè)務(wù)的話，如通過紙質(zhì)送達(dá)的方式對底層用戶發(fā)送應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓通知無疑是不太可行的。因此，在底層用戶申請辦理ETC卡時，簽署電子版三方保理合同是最為便捷有效的方式。

根據(jù)《電子簽名法》第十四條的規(guī)定，可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力，而可靠的電子簽名，需同時符合下列條件：（一）電子簽名制作數(shù)據(jù)用于電子簽名時，屬于電子簽名人專有；（二）簽署時電子簽名制作數(shù)據(jù)僅由電子簽名人控制；（三）簽署后對電子簽名的任何改動能夠被發(fā)現(xiàn)；（四）簽署后對數(shù)據(jù)電文內(nèi)容和形式的任何改動能夠被發(fā)現(xiàn)。

因此，為確保電子合同的有效性，保理商應(yīng)確保相關(guān)簽署主體在簽署電子合同時為可靠的電子簽名。

同時，保理商在設(shè)置合同條款時，還應(yīng)嚴(yán)格按照相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，采取合理的方式提示對方注意與對方有重大利害關(guān)系的條款，并應(yīng)避免合同內(nèi)容被認(rèn)定為格式條款的風(fēng)險。

（五）保理商權(quán)益保護(hù)問題

鑒于保理商受讓的通行費債權(quán)的債務(wù)人人數(shù)眾多，且多為自然人，這就導(dǎo)致保理商風(fēng)險分散度較高，可能會面臨多筆應(yīng)收賬款無法足額收回的情況，未能足額收回的單筆應(yīng)收賬款金額可能較低。即保理商開展此類業(yè)務(wù)后，可能面臨多筆、小額債權(quán)無法足額收回，不僅逐筆收回的成本較高，且由于涉及人數(shù)較多，可能因涉及群訴而面臨立案困難的困境。

三、ETC保理業(yè)務(wù)交易結(jié)構(gòu)的法律建議

ETC保理業(yè)務(wù)目前存在前述法律問題的主要原因是路方和發(fā)行方往往不是同一主體，而保理商開展此類業(yè)務(wù)最便捷安全的方式，就是通過與發(fā)行方合作發(fā)行ETC卡實現(xiàn)對底層用戶的篩選和資金回收。因此，保理商開展ETC保理業(yè)務(wù)，既要從路方直接受讓應(yīng)收賬款外，確保應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓的合法合規(guī)行，還應(yīng)與發(fā)行方合作發(fā)行ETC卡，以保障項目風(fēng)險可控。

基于前述分析，筆者建議保理商在設(shè)計ETC保理業(yè)務(wù)模式時，應(yīng)包含路方、發(fā)行方、保理商和底層用戶四方主體。其中路方將其對底層用戶的通行費應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓予保理商，并定期將底層用戶的通行費賬單發(fā)送給保理商，保理商將對應(yīng)轉(zhuǎn)讓價款支付給路方，并應(yīng)完整取得轉(zhuǎn)讓部分通行費債權(quán)；保理商可與發(fā)行方共同發(fā)行ETC卡，并具體協(xié)商雙方權(quán)利義務(wù)，比如保理商負(fù)責(zé)客戶信息的收集、審核及管理等，發(fā)行方負(fù)責(zé)制卡及設(shè)備采購、安裝制作等；底層用戶根據(jù)相關(guān)協(xié)議的約定或辦卡文件的規(guī)定按時支付相關(guān)費用。

為保障保理商受讓通行費應(yīng)收賬款后權(quán)益不受損害，除應(yīng)設(shè)置底層用戶的違約責(zé)任外，還應(yīng)設(shè)置保理商的權(quán)益保障機制，比如保理商可要求將違約的底層用戶加入黑名單，并有權(quán)要求路方和發(fā)行方配合對其追償行為提供必要幫助等，從而實現(xiàn)業(yè)務(wù)合法合規(guī)性和效率的有機統(tǒng)一。

此外，在高速公路建設(shè)期間，為了融資需要，肯能會存在高速公路收費權(quán)存在質(zhì)押的情況。因此，保理商在開展此類業(yè)務(wù)前，應(yīng)對路方的收費權(quán)開展盡職調(diào)查，以確保所受讓的應(yīng)收賬款完整無瑕疵。同時，保理商應(yīng)于業(yè)務(wù)開展后及時辦理應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓等，以避免保理標(biāo)的被多次轉(zhuǎn)讓、后續(xù)質(zhì)押或被采取查封等執(zhí)行措施，從而導(dǎo)致保理標(biāo)的落空。

根據(jù)《國務(wù)院辦公廳關(guān)于印發(fā)深化收費公路制度改革取消高速公路省界收費站實施方案的通知》、《加快推進(jìn)高速公路電子不停車快捷收費應(yīng)用服務(wù)實施方案》及《關(guān)于大力推動高速公路ETC發(fā)展應(yīng)用工作的通知》等有關(guān)文件的規(guī)定，保理商開展ETC保理業(yè)務(wù)符合我國政策要求，不僅有助于我國不停車快捷收費的高效落地，并且可以有效緩解路方和底層用戶的資金壓力，實現(xiàn)保理企業(yè)賦能金融機構(gòu)的目的和作用。

四、ETC保理業(yè)務(wù)的法律風(fēng)險

（一）“名為保理，實為借貸”風(fēng)險

ETC保理業(yè)務(wù)中如應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓主體不適格或底層資產(chǎn)存在瑕疵，均可能導(dǎo)致商業(yè)保理的法律關(guān)系無法成立而被認(rèn)定為借貸關(guān)系。如被認(rèn)定為“名為保理，實為借貸”，則發(fā)生糾紛時，保理商的保理利息、服務(wù)費等可能無法得到足額支持。

（二）非法經(jīng)營風(fēng)險

根據(jù)《關(guān)于辦理非法放貸刑事案件若干問題的意見》的規(guī)定，違反國家規(guī)定，未經(jīng)監(jiān)管部門批準(zhǔn)，或者超越經(jīng)營范圍，以營利為目的，經(jīng)常性地向社會不特定對象發(fā)放貸款（2年內(nèi)向不特定多人，包括單位和個人，以借款或其他名義出借資金10次以上），擾亂金融市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條第（四）項的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。因此，如2年內(nèi)，保理商存在10次以上被認(rèn)定為“名為保理，實為借貸”的情況，則存在被認(rèn)定為非法經(jīng)營罪的風(fēng)險。

基于以上內(nèi)容，筆者建議建議保理商業(yè)務(wù)開展前，除應(yīng)進(jìn)行適當(dāng)?shù)谋M職調(diào)查外，還應(yīng)對交易結(jié)構(gòu)進(jìn)行合理設(shè)計，確保相關(guān)主體及底層資產(chǎn)合法合規(guī)，以保障交易安全。