A融資租賃公司與B融資租賃公司、中國(guó)民生投資股份有限公司借款合同糾紛（二審）
　　
　　審理法院：上海金融法院
　　
　　案號(hào)：（2021）滬74民終323號(hào)
　　
　　案情簡(jiǎn)介
　　
　　2016年4月29日，B租賃（出租人）與潤(rùn)華公司（承租人）簽訂編號(hào)為CMIFL-2016-027-SB-HZ-001的《融資租賃合同（設(shè)備類(lèi)-回租）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)HZ-001號(hào)租賃合同），約定B租賃同意受讓潤(rùn)華公司所有的上游碼頭泊位1個(gè)及內(nèi)港池碼頭泊位1個(gè)，再將上述租賃設(shè)備以融資租賃的方式出租給承租人使用。
　　
　　2018年5月25日，潤(rùn)華公司向A租賃出具《融資租賃合同相關(guān)事項(xiàng)確認(rèn)函》，確認(rèn)：“一、我公司對(duì)001號(hào)《租賃合同》項(xiàng)下的租賃物持有合法有效的，完整無(wú)瑕疵的所有權(quán)，我公司與B租賃已完成了租賃物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，租賃物完整且無(wú)瑕疵的所有權(quán)已移轉(zhuǎn)至B租賃，B租賃為租賃物唯一合法所有權(quán)人；二、我公司將按約履行原融資租賃合同相關(guān)權(quán)利義務(wù)，并按約定支付租金，直至雙方融資租賃債權(quán)債務(wù)關(guān)系結(jié)束；三、在不影響我公司合理占有和使用的前提下，我公司同意B租賃以原租賃合同中的租賃物資產(chǎn)與貴公司開(kāi)展融資租賃業(yè)務(wù)，業(yè)務(wù)期限不長(zhǎng)于原融資租賃合同期限”。
　　
　　2018年6月4日，A租賃與第三人天保公司、城投創(chuàng)展公司作為聯(lián)合出租人，與被告B租賃簽訂004號(hào)《租賃合同》。約定：B租賃以籌措資金、回租使用為目的，以售后回租方式向A租賃出售租賃物，A租賃從B租賃處購(gòu)買(mǎi)租賃物并出租給B租賃使用。租賃物為潤(rùn)華公司通用碼頭工程上游碼頭及潤(rùn)華公司通用碼頭工程內(nèi)港池碼頭。
　　
　　2018年6月6日，A租賃向B租賃支付融資租賃款100，000，000元。B租賃向原告等三名聯(lián)合出租人出具了《租賃物接受書(shū)》及《所有權(quán)轉(zhuǎn)移證書(shū)》，確認(rèn)已接受004號(hào)租賃合同項(xiàng)下的租賃物，并確認(rèn)上述租賃物的所有權(quán)由被告B租賃移轉(zhuǎn)給各名聯(lián)合出租人。2018年6月5日，本案融資租賃業(yè)務(wù)在中國(guó)人民銀行征信中心動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬統(tǒng)一登記平臺(tái)辦理了初始登記。后B租賃未按期還款，A租賃訴至法院。
　　
　　法院觀點(diǎn)
　　
　　一、004號(hào)《租賃合同》約定的業(yè)務(wù)模式并非轉(zhuǎn)租賃，而是售后回租。從監(jiān)管規(guī)定看，融資租賃公司確實(shí)可從事轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)�！吨袊�(guó)銀保監(jiān)會(huì)關(guān)于印發(fā)融資租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法的通知》第二十一條規(guī)定：融資租賃公司對(duì)轉(zhuǎn)租賃等形式的融資租賃資產(chǎn)應(yīng)分別管理，單獨(dú)建賬，轉(zhuǎn)租賃應(yīng)當(dāng)經(jīng)出租人同意。參考《金融租賃公司管理辦法》（中國(guó)人民銀行令［2000］第4號(hào)）第四十八條的定義，轉(zhuǎn)租賃一般指以同一物件為標(biāo)的物的多次融資租賃業(yè)務(wù)，在轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)中，上一租賃合同的承租人同時(shí)又是下一租賃合同的出租人，稱(chēng)為轉(zhuǎn)租人；轉(zhuǎn)租人從其他出租人處租入租賃物件再轉(zhuǎn)租給第三人，轉(zhuǎn)租人以收取租金差為目的，租賃物品的所有權(quán)歸第一出租人。可見(jiàn)，轉(zhuǎn)租賃的特點(diǎn)在于：原租賃合同的效力不受影響，租賃標(biāo)的物的所有權(quán)亦不發(fā)生移轉(zhuǎn)，承租人只是在征得出租人同意后，在原租賃合同的期限內(nèi)，將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人使用。

    本案雖然也是以同一物件為標(biāo)的物的多次融資租賃，但004號(hào)《租賃合同》約定的權(quán)利義務(wù)模式并非轉(zhuǎn)租賃，而是兩層獨(dú)立的售后回租業(yè)務(wù)的嵌套。兩層融資租賃關(guān)系互相獨(dú)立，租賃物所有權(quán)發(fā)生兩次轉(zhuǎn)移，B租賃的地位顯然并非轉(zhuǎn)租人。從形式上看，后一層融資租賃仍應(yīng)為售后回租。
　　
　　二、本案所涉售后回租缺乏融物屬性，依法不構(gòu)成融資租賃合同關(guān)系。售后回租與直租一樣，亦兼具融資和融物的雙重屬性。售后回租中，承租人為盤(pán)活資產(chǎn)，將自有設(shè)備出賣(mài)給出租人，從出租人處融入資金，同時(shí)通過(guò)回租取得設(shè)備的占有和使用權(quán)能，得以繼續(xù)使用原資產(chǎn)；出租人則融出資金，取得設(shè)備所有權(quán)，但該種所有權(quán)僅具擔(dān)保性質(zhì)，旨在為租金債權(quán)的清償提供保障，租賃期間內(nèi)，出租人不得任意收回或者處分租賃物。

    因此，從融物屬性的角度，合法有效的售后回租應(yīng)符合以下條件：1．具有真實(shí)合法的租賃物；2．租賃物具備擔(dān)保租金債權(quán)實(shí)現(xiàn)的功能；3．承租人繼續(xù)占有、使用租賃物。本案的租賃物碼頭雖真實(shí)存在，但并非售后回租業(yè)務(wù)的適格租賃物，無(wú)法發(fā)揮融資租賃合同項(xiàng)下租賃物的擔(dān)保功能，B租賃“回租”碼頭的目的亦不在繼續(xù)占有使用，故缺乏融物屬性，依法不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系，應(yīng)認(rèn)定為借款關(guān)系。
　　
　　律師解讀
　　
　　根據(jù)《融資租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法》第二十一條規(guī)定，融資租賃公司可以開(kāi)展轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)。但是，該處轉(zhuǎn)租賃定義不明，行業(yè)中通常所講的轉(zhuǎn)租賃，是指融資租賃公司在租賃資產(chǎn)形成后，將租賃物出售給其他融資租賃公司或金融租賃公司，再重新租回并按期支付租金的交易行為。行業(yè)俗稱(chēng)的“轉(zhuǎn)租賃”是否就是監(jiān)管所認(rèn)可的轉(zhuǎn)租賃？大家觀點(diǎn)不一。
　　
　　《金融租賃公司管理辦法》（中國(guó)人民銀行令〔2000〕第4號(hào)，已失效）第四十八條曾對(duì)轉(zhuǎn)租賃做出較為明確的定義，“轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)是指以同一物件為標(biāo)的物的多次融資租賃業(yè)務(wù)。在轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)中，上一租賃合同的承租人同時(shí)又是下一租賃合同的出租人，稱(chēng)為轉(zhuǎn)租人。轉(zhuǎn)租人從其他出租人處租入租賃物件再轉(zhuǎn)租給第三人，轉(zhuǎn)租人以收取租金差為目的的租賃形式。租賃物品的所有權(quán)歸第一出租人”。在該規(guī)定中，轉(zhuǎn)租賃系指多次融資租賃業(yè)務(wù)，租賃物為同一物件，這與行業(yè)中通常所稱(chēng)的“轉(zhuǎn)租賃”概念大體一致，但該條規(guī)定在2007年銀監(jiān)會(huì)修訂時(shí)被刪除。

    《融資租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法》第二十一條規(guī)定，“轉(zhuǎn)租賃應(yīng)當(dāng)經(jīng)出租人同意”，實(shí)務(wù)中有觀點(diǎn)認(rèn)為該處轉(zhuǎn)租賃系指承租人經(jīng)融資租賃公司同意將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人，轉(zhuǎn)租行為是經(jīng)營(yíng)性租賃而非融資性租賃，轉(zhuǎn)租人并非融資租賃公司而可能是企業(yè)或個(gè)人，但該觀點(diǎn)無(wú)法解釋“融資租賃公司對(duì)轉(zhuǎn)租賃等形式的融資租賃資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)分別管理，單獨(dú)建賬”的必要性。
　　
　　本案中，上海金融法院認(rèn)為A租賃、B租賃以及案外人潤(rùn)華公司之間的交易實(shí)質(zhì)并非轉(zhuǎn)租賃，而是兩層售后回租業(yè)務(wù)嵌套，進(jìn)而從售后回租法定構(gòu)成要件角度來(lái)審查A租賃與B租賃之間的合同。鑒于租賃物并未由B租賃實(shí)際占有使用，且A租賃無(wú)法通過(guò)行使租賃物權(quán)利來(lái)保障債權(quán)，故最終認(rèn)定A租賃和B租賃之間不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系，而是借貸。上述案例對(duì)融資租賃行業(yè)，將會(huì)產(chǎn)生比較大的負(fù)面影響。根據(jù)《融資租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法》第八條規(guī)定，禁止融資租賃公司與其他融資租賃公司之間變相拆借資金，按照上述法院裁判思路，那么融資租賃公司之間的“轉(zhuǎn)租賃”交易行為將構(gòu)成變相拆借資金，屬于監(jiān)管?chē)?yán)厲打擊的對(duì)象，一旦違規(guī)不僅合同會(huì)被認(rèn)定為借貸，而且將會(huì)影響監(jiān)管評(píng)級(jí)或者引起監(jiān)管處罰。因此，建議融資租賃公司后續(xù)在與同業(yè)合作時(shí)，為預(yù)防控制法律和合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)謹(jǐn)慎對(duì)待轉(zhuǎn)租賃交易。